Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2018/3020 K.2019/4517

ile 2)İstinaf başvurularının esastan reddi; Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesi’nin 18/01/2018 tarihli, 2017/1302 esas ve 2018/45 karar sayılı kararı ile

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm sanık ve müdafileri tarafından temyiz edilmekle, temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebeplerine göre dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Sanık ve müdafilerinin temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılmasına ilişkin isteğinin, 08/03/2018 tarihli Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren 7079 sayılı Kanunun 94. maddesi ile 5271 sayılı Kanun'un 299/1-1. cümlesine getirilen değişiklik uyarınca; takdiren reddine karar verilerek duruşmasız inceleme yapılmıştır.

5271 sayılı CMK'nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile CMK'nın 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri dikkate alınarak, sanık ve müdafilerinin temyiz dilekçelerinde, eylemin sabit olmadığını, "kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma" suçunun oluştuğunu, sanığın, uyuşturucu madde kullandığını ailesinin öğrenmemesi için maddeleri ikametin dışında sakladığını, ele geçen maddenin kullanım sınırları içerisinde olduğunu, TCK'nın 188/4-b fıkrasının uygulanma koşullarının bulunmadığını,

tutanak düzenleyiciler tanık sıfatı ile dinlenmeden ve olay yeri keşfi yapılmadan eksik araştırma ile karar verildiğini belirtmeleri karşısında, temyiz istemlerinin CMK’nın 294/2. maddesi kapsamında olduğu ve hükmün hukuki yönüne ilişkin olduğu belirlenerek anılan sebeplere yönelik olarak yapılan incelemede,

1)Dosya kapsamından, olay günü, "Mersin ili Toroslar ilçesinde bulunan Alsancak Mah. 76023 Sokak üzerinde siyah kareli gömlekli, siyah pantolonlu ve bisikletli bir kişinin uyuşturucu madde sattığına" ilişkin ilk ihbar üzerine olay yerine gidildiğinde, belirtilen mahalde eşkale uyan sanık ... görülerek, yapılan üst aramasında suç unsuruna rastlanmadığı, benzer içerikteki ikinci ihbar üzerine olay yerine gidildiğinde, ismini vermek istemeyen ihbarcı bir şahsın, sanığı göstererek,

"bu şahısta uyuşturucu olduğundan şüphelendiğini, sokak üzerindeki boş arsada bulunan incir ağacının kökünden çıkardığı uyuşturucu maddeleri gelen şahıslara verdiğini " beyan etmesi üzerine, söz konusu incir ağacının kök kısmında gazete kağıdına sarılı 5 paket halinde 12,4 gram toz esrarın ele geçirildiği, ardından boş arsanın karşısında bulunan ikametinin bahçesinde yakalanan sanıkta suç unsuruna rastlanmadığı, 16/11/2016 tarihli uzmanlık raporuna göre, uyuşturucu maddelerin sarılı olduğu kağıt parçaları üzerinde sanığa ait 4 adet parmak izinin tespit edildiği,

soruşturma aşamasında, atılı eylemi inkar eden sanığın, kovuşturma aşamasında, "ele geçen uyuşturucu maddelerin kendisine ait olduğunu, uyuşturucu madde kullandığını ailesinden gizlediği için bu maddeleri ikametinin karşısında bulunan boş arazideki incir ağacının köküne sakladığını" beyan ettiği anlaşılmakla; somut olayda, sanığın, ele geçirilen toplam 12,4 gramdan ibaret 5 fişek halindeki esrarı, satma veya başkasına verme gibi kullanma dışında bir amaç için bulundurduğuna ilişkin soyut ihbarlar dışında delil elde edilemediği,

esrarın 5 fişek biçiminde olmasının başlı başına satma veya başkasına verme amacını göstermeyeceği, soruşturma aşamasında suçu tümüyle inkâr etmesinin aleyhine yorumlanamayacağı, eylemin "kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma" suçunu oluşturduğu gözetilmeden, "uyuşturucu madde ticareti yapma" suçundan hüküm kurulması,

2)Sanık hakkında, TCK'nın 53. maddesi uyarınca hak yoksunluklarına hükmedilirken, ilgili maddenin sadece 1. fıkrasının uygulanmasına karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanık ve müdafilerinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesi'nin 18/01/2018 tarihli, 2017/1302 esas ve 2018/45 karar sayılı "istinaf başvurusunun esastan reddine" ilişkin hükmünün CMK'nın 302. maddesi gereğince hükmün BOZULMASINA, bozma nedenine göre sanığın SALIVERİLMESİNE, başka suçtan hükümlü veya tutuklu olmadığı takdirde salıverilmesinin sağlanması için ilgili Cumhuriyet Başsavcılığı'na yazı yazılmasına,