Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2005/14249 K.2006/4322

Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Hükmüne uyulan Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 20.05.2002 gün ve 2002/3633-4855 sayılı bozma kararında özetle: "Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli olmadığı, dosyada bulunan orman kadastro tutanaklarında, 6887 ila 6893 numaralı OTS’lerin gidiş yönüne göre sağ tarafının devlet ormanı, sol tarafının ... arazisi olarak gösterildiği ve 6893 numaralı orman tahdit sınırından 6898 orman tahdit sınır noktasına kadar çizilen hattın Korkuteli İlçesi ...

Köyü ile ... İlçesi ... Köyü, mülki hududunu dolayısıyla Korkuteli ve ... İlçelerinin İdari sınırlarını belirlemek bakımından geçirildiğinin yazıldığı, müşterek imzalı bilirkişi raporu ve 1/5000 ölçekli kadastro paftası üzerine aplike edilerek gösterilen orman kadastro haritasında 6893 ila 6898 orman tahdit sınır noktalarının çekişmeli 138 ada 330 numaralı parselin kuzeydoğu ortasından geçirilip, parselin izafi olarak ikiye ayrıldığı, her ne kadar dava konusu parsel ...

Köyünde 1948 yılında yapılıp kesinleşen orman kadastrosunun dışındaysa da, taşınmazın bir bölümünün Korkuteli İlçesi ... Köyü mülki sınırları içinde kaldığı, hal böyle olunca Korkuteli İlçesi, ...

(Göcüklü) Köyünde orman kadastrosu yapılıp yapılmadığının, yapılmış ise hangi tarihte yapılıp kesinleştiğinin araştırılması, o köyde orman kadastrosu yapılmamışsa en eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve amenajman planının bilirkişiler aracılığıyla yerine uygulanmak suretiyle taşınmazın hukuki durumunun belirlenmesi gerektiği, öncelikle Korkuteli İlçesi, ... köyünde orman kadastrosu yapılıp yapılmadığı,

yapılmış ise hangi tarihte kesinleştiği sorularak işe başlama, sonuçlandırma ve çalışma tutanakları ile askı ilan tutanakları ve orman kadastro harita örneği aslına uygun renklendirilmiş haliyle tasdikli örnekleri getirtildikten sonra, bir orman yüksek mühendisi ile bir ... memuru aracılığıyla yapılacak keşifte, dava konusu taşınmazın ...

Köyünde yapılan orman kadastro sınırları içinde kalıp kalmadığının belirlenmesi, orman kadastro haritası ile kadastro paftasının ölçekleri eşitlenerek çakıştırılması, tahdit hattı ile irtibatlı kroki düzenlettirilmesi, Korkuteli ...

Köyünde orman kadastrosu yapılmamışsa, en eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve amenajman planları uygulanarak çekişmeli taşınmazın bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiğinin saptanması, ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresinin incelenmesi, memleket haritası ... fotoğrafı ve amenajman planı uzman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp, çekişmeli taşınmazın memleket haritasına göre, konumunun saptanarak;

bu harita ile irtibatını duraksamaya yer vermeyecek biçimde gösteren, memleket haritasındaki renkleri ve işaretleri aynen içeren, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan kroki düzenlettirilip, bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınması" gereğine değinilmiştir. Mahkemece, bozma kararına uyulduktan sonra davanın reddine, çekişmeli

... Köyü 138 ada 330 sayılı parselin 682579 m2 yüzölçümünde tarla niteliğiyle Hazine adına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmiş hüküm ... tarafından temyiz edilmiştir. Dava, süresinde açılmış kadastro tespitine itiraz niteliğindedir. Çekişmeli taşınmazın bir bölümünün bulunduğu ... Köyünde tespit tarihinden önce 3116 Sayılı Yasaya göre yapılıp 25.08.1948 tarihinde itirazsız kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır. Taşınmazın bir bölümünün bulunduğu ... Köyünde ise orman kadastrosu yapılmamıştır. Mahkemece bozmaya uyulmasına rağmen gerekleri yerine getirilmemiştir.

Şöyle ki; hükme dayanak yapılan uzman bilirkişi raporunda çekişmeli parselin 1963 yılında baskısı yapılan memleket haritasında orman olarak nitelendirilmediği, üzerinde orman ağacı ve kalıntısı ile humus bulunmadığı bildirildiği halde, rapora eklenen memleket haritası fotokopisinde çekişmeli parsel kısmen tam kapalılık oluşturmayan, ancak orman varlığını ifade eden sembollerin sıkça bulunduğu,

eğimin oldukça yüksek olduğu yerde işaretlenmiş, taşınmazın 682.579 m2 yüzölçümünde olduğu düşünüldüğünde, bitki örtüsü ve ... yapısı bakımından birbirinden farklı özellikler arz edebileceği gözetilmeden, soyut olarak orman ağacı ve kalıntılarının bulunmadığı, humus bulunmadığı şeklinde görüş bildirilmiştir. Hükme dayanak yapılan bilirkişi raporu, taşınmazın orman niteliğinde olup olmadığını belirlemek için yeterli ayrıntı içermemektedir.

Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.

6831 Sayılı Yasanın 1. maddesinin 1. fıkrası gereğince, tabii olarak yetişen veya emekle yetiştirilen ağaç ve ağaçcık toplulukları yerleriyle birlikte orman sayılır. maddenin 1. fıkrasında sayılan nitelikleri taşıyan taşınmazların hangi hallerde orman sayılmayacağı maddenin 2. fıkrasında A, B, C, Ç, D, E, F, G, H, I, J bentlerinde sayılmıştır.

J bendine göre, ... ve makiliklerle örtülü orman ve ... muhafaza karakteri taşımayan yerler orman sayılmaz. ... elemanları Orman Kanununa Göre Orman Kadastrosu ve aynı Yasanın 2/B madde uygulamasına ilişkin yönetmeliğin 20. maddesinde sayılmıştır. Bilimsel olarak %12 den fazla eğimli sahalar ... muhafaza karakteri taşıyacağından eğimi %12 den fazla ... ve ... ile kaplı sahaların 6831 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince orman sayılan yerlerden olduğu kabul edilmelidir.

O halde, mahkemece var ise 1963 yılından daha önce basılan en eski tarihli memleket haritası ... fotoğrafı ve amenajman planı ilgili yönetimlerden getirtilmeli, geniş sahaların ölçülmesinde kullanılan topografya cihazları ile birlikte, önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç uzman orman mühendisi ve bir harita mühendisi ve bir ... elemanı bilirkişi vasıtasıyla çekişmeli parselin ...

Köyünde bulunan bölümünde yeniden yapılacak keşifte, en eski tarihli memleket haritası, amenajman planı ve ... fotoğrafları, çekişmeli taşınmazın bu bölümü ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle, taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği, birbirinden farklılık arz eden bölümleri yönünden ayrı ayrı belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 22.02.2005 gün ve 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; yine taşınmazların birbirinden farklılık arz eden bölümleri yönünden ayrı ayrı ... yapısı, bitki örtüsü ve çevreleri incelenmeli;

taşınmazlar üzerindeki ağaçlarının cinsi sayısı, dağılımı, taşınmazların hangi bölümlerini kapladığı belirlenmeli, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak ...

Köyündeki kesinleşmiş orman tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, çekişmeli taşınmazın ...

Köyünde kalan bu bölümünün orman sayılan yerlerden olup olmadığı belirlenip, ölçekli krokiye işaretlettirilmeli, oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.