Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/10853 K.2006/14308

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılardan Orman Yönetimi ve ... ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacılar ... Polat (...) ve arkadaşları davalı gerçek kişiler aleyhine Teşrin Sani 1288 yoklama No: 1'de kayıtlı tapu kaydına dayanarak Asliye Hukuk Mahkemesinin 1958/296 Esas sayılı dava dosyası ile elatmanın önlenmesi davası açmışlardır.

Yargılama sırasında 1973 yılında taşınmazın bulunduğu yerde tapulama çalışmaları ... olup, Çekimli Şehler Köyü 800 parsel sayılı 26500 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, Eylül 1941 tarih 6 sırada kayıtlı tapu ve 427 nolu vergi kaydına dayanılarak Asliye Hukuk Mahkemesinin 1958/296 Esaslı dosyasında davalı olduğundan ... hanesi boş bırakılarak sınırlandırılmıştır.

Çekişmeli parselle birlikte Şehler Köyü 788 ila 846 nolu parsellerin de aynı dava dosyasında davalı olduğu, mahkemece bu parsellere ilişkin davaların bu dosyadan tefrik edilerek ayrı bir esasa kaydedildiği anlaşılmaktadır.

Asliye Hukuk Mahkemesince tüm parsellere ilişkin görevsizlik kararı verilerek dosya tapulama mahkemesine gönderilmiş olup; mahkemece çekişmeli 800 parsele ilişkin gerçek kişilerin davasının reddine, taşınmazın 2/B ile orman sınırları dışına çıkarılan yerlerden olduğu anlaşıldığından Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalılar Orman Yönetimi ve ... ... ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde yargılama sırasında 1992 yılında yapılan ve dava konusu parsel yönünden kesinleşmeyen orman kadastrosu ve 2/B uygulaması vardır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir. Şöyle ki:

1) Çekişmeli 788 ila 846 parsel sayılı taşınmazlar ayni tapu kayıtlarına dayanılarak tespit edilmiş olup taşınmazların tamamı Asliye hukuk mahkemesinin 1958/296 sayılı dava dosyası ile davalı olduğundan 3402 Sayılı Yasanın 27 maddesi gereğince ... haneleri boş bırakılarak sınırlandırılmıştır.Bu durumda tüm parseller (788 ila 846 nolu) hakkında mecburi dava arkadaşlığı bulunmakta olup ayırma kararı verilerek davalar sonuçlandırılamaz .Asliye hukuk mahkemesinin 1958/296 sayılı dosyasında davalı olan 788 ila 846 nolu parseller hakkında tek dosya üzerinden birlikte karar verilmesi gereklidir.

2) Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yörede orman tahdidi yargılama sırasında yapılmış olup dava konusu taşınmazlar hakkında kesinleşmiş bir orman tahdidi söz konusu olmadığından incelemenin tespit tarihindeki duruma göre yapılması ve oluşacak sonuça göre karar verilmesi gerekir.

Bu nedenle mahkemece öncelikle davacıların ve davalıların dayandığı tapu kayıtları (tüm geldi ve gitti kayıtları ile birlikte), eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi, bir ziraat mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 ... ve 31/13 E.K..

14.03.1989 ... ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 ... ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

tarafların dayandığı tapu kayıtları mahalli bilirkişiler eliyle mahalline uygulanmalı , tapu kayıtlarının dava konusu 788 ila 846 parsel sayılı taşınmazları kapsayıp kapsamadığı tespit edilmeli , dayanak tapu kayıtları değişebilir sınırları içerdiğinden tapu kayıtları yöntemince zemine uygulanıp, 3402 Sayılı Yasanın 20/C ve 32/3 maddeleri gereğince yüzölçümüne değer verilerek kapsamı belirlenmeli ve davacı gerçek kişilerin 800 nolu parsele ilişkin bu kararı temyiz etmemiş olduğu ,

davacılar açısından 800 nolu parsele ilişkin bu kararın aleyhlerine usulü kazanılmış hak oluşturacağı da dikkate alınarak oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.