Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/2783 K.2006/5291

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 109 ada 68 parsel sayılı 10168.19 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, fındık bahçesi niteliği ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalılar adına tesbit edilmiştir. Davacı ..., taşınmazın orman olduğu iddiasıyla dava açmıştır.

Mahkemece davanın kısmen kabulüne, dava konusu parselin (A) ile gösterilen 1812.91 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine adına, (B) ile gösterilen 8355.28 m2 yüzölçümündeki bölümünün ise tesbit gibi davalılar adlarına tapuya tesciline dair 21/09/2000 günlü hükmün ... tarafından (B) ile gösterilen bölüme yönelik temyizi üzerine, Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 26/01/2004 ... ve 2003/11753-64 sayılı kararı ile bozulmuştur.

Hükmüne uyulan Yargıtay 20. Hukuk dairesinin bozma kararında özetle; "yapılan araştırma ve inceleme ile alınan bilirkişi raporunun yeterli olmadığı, bu nedenle üç orman ve bir ... bilirkişi aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve amenajman planının çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiğinin belirlenmesi, memleket haritası ile irtibatlı kroki düzenlettirilmesi" gereğine değinilmiştir.

Mahkemece bozma kararına uyulduktan sonra davanın kısmen kabulüne, dava konusu 109 ada 68 sayılı parselin (A) ile gösterilen 1812.91 m2 yüzölçümündeki bölümünün orman niteliği ile Hazine, (B) ile gösterilen 8355.28 m2 yüzölüçümündeki bölümünün ise tesbit gibi davalı ... kişiler adına tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından taşınmazın (B) ile gösterilen bölümüne yönelik olarak temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tesbitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmıştır.

Mahkemece bozmaya uyulmasına rağmen, bozmanın gerekleri tam olarak yerine getirilmemiştir. Şöyle ki; keşifte bilgisine başvurulan uzman orman bilirkişiler rapor ve ek raporlarında temyize konu (B) ile gösterilen bölümün 1960 tarihli memleket haritasında açık alanda gözüktüğünü açıkladıkları halde, memleket haritası ile irtibatlı olarak düzenledikleri krokide, (B) ile gösterilen bölümün büyük bir kısımının ... renkte gösterdikleri ve memleket haritasındaki ... renkli görünümün neden kaynaklandığını, niteliğinin ne olduğunu açıkca belirtmedikleri gibi 1960 basım tarihli memleket haritasının oluşumuna neden olan ... fotoğrafları yerine 1973 çekim tarihli ... fotoğrafları üzerinde inceleme yapmışlardır. Yetersiz ve denetlenmeyen rapora dayanılarak hüküm kurulamaz.

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman ... orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 ... ve 31/13 E.K..

14.03.1989 ... ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 ... ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.