Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/4189 K.2006/6304

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı ... vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı, dava dilekçesinde sınırlarını bildirdiği ... Köyü Kuzdibi ve ... Mevkiilerinde bulunan toplam üç parça taşınmazın tapuda kayıtlı olmadığını, kazandırıcı zamanaşımı zilyedliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının yararına oluştuğunu iddia ederek Medeni Yasanın 713. maddesi hükmüne göre adına tescilini istemiştir. Mahkemece, ... bilirkişi krokisinde 12472 m2, 160 m2, 672 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar hakkındaki davanın kabulü ile davacı ... adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı ... vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, Medeni Yasanın 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazların tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu ve genel arazi kadastrosu yapılmamıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; davacı adına tescile karar verilen taşınmazlardan 21.07.2005 tarihli ... bilirkişi krokisinde 12472 m2 yüzölçümü ile belirlenen taşınmazın ... hududu ... ve orman orman olarak belirlenmiştir.

Bu durumda Medeni Yasanın 713. maddesine göre, Hazine yanında Orman Yönetimi de yasal hasım durumunda olmasına rağmen davadan haberdar edilmemiş, yine tescile karar verilen taşınmazların mahalli gazetede ve taşınmazların bulunduğu yerde uygun araç ve aralıklarla en az üç defa ilan olunacağı bildirildiği halde, mahkemece;

bu ilanlar yapılmamış, ayrıca resmi belgeler üzerinde taşınmazların öncesi itibariyle inceleme yapan uzman orman bilirkişi raporunun eki olan memleket haritası orjinal renkli olmadığı (elle boyanmıştır) gibi, çekişmeli taşınmazların konumu, kadastro çalışmalarına hazırlık olmak üzere fotogometri yöntemi ile düzenlenen harita üzerinde ölçekleri denkleştirilerek ve her iki harita birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle de gösterilmemiştir.

Eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulamaz.

Bu nedenle; mahkemece öncelikle, Orman Yönetimi davada yasal hasım olduğundan davadan haberdar edilmek suretiyle taraf teşkili sağlanmalı, bundan sonra iddiası sorulup göstereceği delilleri toplanmalı, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ile kadastro çalışmalarına hazırlık olarak düzenlenen harita ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, çekişmeli taşınmazların konumu,

kadastro çalışmalarına hazırlık olmak üzere fotogometri yöntemiyle düzenlenen harita üzerinde işlenmeli, böylesi yapılacak araştırmada çekişmeli taşınmazların orman sayılan yerlerden olmadığının saptanması halinde Medeni Yasanın 713. maddesinde öngörülen ilanlar yapılarak, yasal süreler beklenilerek ve tüm deliller birlikte değerlendirilip oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.