Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/18221 K.2008/3853

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı, dava dilekçesinde sınırlarını bildirdiği Adagül Köyünde bulunan taşınmazın tapuda kayıtlı olmadığını, kazandırıcı zamanaşımı zilyedliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının yararına oluştuğunu iddia ederek Medeni Yasanın 713. maddesi hükmüne göre adına tescilini istemiştir. Mahkemece, fenni bilirkişi raporunda gösterilen (B) harfli 3636,98 m2 yüzölçümündeki taşınmaz hakkındaki davanın kabulü ile davacı adına tapuya tesciline, aynı rapordaki (A) harfli taşınmaz hakkındaki davanın reddine karar verilmiş, hüküm davalı Hazine tarafından (B) harfli bölüme yönelik olarak temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, Medeni Yasanın 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazın tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır. Adagül Köyünde genel arazi kadastrosu işlemi 25.07.2000 tarihinde kısmi olarak yapılmış ve çekişmeli taşınmazın bulunduğu mevkiide kadastro çalışması yapılmamıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; aynı gün dairemizde temyiz incelemesi yapılan birbirine bitişik taşınmazlara ilişkin olarak farklı kişiler tarafından açılan (... Asliye Hukuk Mahkemesinin 2006/90-151, 2005/409 - 150 sayılı, Dairemizin 2007/18222 E, 2007/18221 E sayılı) tescil davalarında ... bilirkişi ile uzman orman bilirkişiler tarafından düzenlenen krokilerde çekişmeli taşınmazlar birbirinden şeklen farklı gösterildiği gibi, çekişmeli taşınmazlardan karayolu geçirilmesi nedeni ile karayolu kamulaştırma evrakları ve haritası dosyaya getirtilerek mahallinde uygulanmamış, Karayolları Genel Müdürlüğünün davaya dahil edilerek davada taraf olarak yer alması gerektiği de düşünülmemiştir.

Mahkemece, öncelikle Karayolları Genel Müdürlüğü usulüne uygun olarak davadan haberdar edilerek taraf teşkili sağlanmalı, daha sonra ise, karayolu kamulaştırma haritası ile buna ilişkin tüm evraklar ile eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, çekişmeli taşınmaza komşu olan taşınmazın aynı mahkemenin 2005/409 Esas sayılı dosyasında davalı olduğu anlaşıldığından, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda

uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis, bir ziraat mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden ve birlikte yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın ve komşu taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritası ile kadastro paftası ve ... bilirkişi tarafından düzenlenen çekişmeli taşınmazı gösterir koordinatlı krokinin ölçekleri eşitlenip komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı,

kamulaştırma haritasının zemine uygulanıp taşınmazın kamulaştırma alanı içinde kalıp kalmadığı hususunda ... bilirkişiden rapor ve kroki düzenlemesi istenmeli, kamulaştırma haritası kapsamında kalan yerlerde ancak mülkiyetin tesbiti yönünde karar verileceği gözönünde bulundurulmalı, açıklandığı şekilde yapılacak inceleme sonucunda çekişmeli taşınmazın orman sayılan yerlerden olmadığı belirlendiği takdirde bu kez, zilyetlik yolu ile kazanma koşullarının araştırılması gerekeceğinden, yapılacak keşifte ... uzman bilirkişi olarak ziraat mühendisine inceleme yaptırılıp, zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi olup olmadığı belirlenip,

bu yolda rapor alınmalı; komşu taşınmazların vasıfları da incelenmeli; zilyetlik tanıkları taşınmaz başında dinlenmeli; zilyetliğin ne zaman başladığı, kaç yıl, ne şekilde devam ettiği sorulup, kesin tarih ve olgulara dayalı, açık yanıtlar alınıp; dava tarihine kadar davacı yararına zilyetlikle kazanma koşullarının oluşup oluşmadığı belirlenmeli.

3402 Sayılı Yasanın 14. maddesi uyarınca, davacılar yanında, (murisler) yönünden de Tapu Sicil ve Kadastro Müdürlükleri ile Mahkeme Yazı İşleri Müdürlüğünden araştırma yapılıp, aynı yasanın 03.07.2005 gün 5403 Sayılı ...

Koruma ve Arazi Kullanma Yasası ile değiştirilen 14/2. maddesi gereğince ... ve ... olarak kazanılmış ... miktarı belirlenip, yasanın getirdiği sınırlamanın aşılıp aşılmadığı saptanarak, toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporlarına dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.