Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/2167 K.2007/9676

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... ve davalı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 102 ada 152 parsel sayılı 17126 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, tarla niteliği ile komşu 130 ve 151 parsellere uygulanan Eylül 1319 tarih 55 numaralı tapu miktar fazlası olması nedeniyle Hazine adına tesbit edilmiştir. Davacı ..., taşınmazın orman sınırı içinde kaldığı, Arzı ... ve arkadaşları da aynı tapu ve zilyetliğe dayalı olarak dava açmışlardır. Mahkemece, Orman Yönetiminin davasının reddine, gerçek kişilerin davasının kabulüne ve kullanım durumuna göre Arzı ... ve arkadaşları adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... ve davalı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu ... Köyünde yapılıp kesinleşen orman kadastrosu bulunmadığı, çekişmeli taşınmazı da kısmen içine alan komşu ... Köyünde yapılıp 1977 yılında kesinleşen orman kadastrosu vardır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Dava konusu 152 sayılı parsel komşu 130 ve 151 sayılı parsellere uygulanan Eylül 1319 tarih 55 numaralı tapu kaydı miktar fazlası olması nedeniyle Hazine adına tespit edilmiştir. 152 sayılı parselin güney ve batı sınırı 153 numaralı orman parseline bitişiktir. 3 dönüm yüzölçümlü tapu kaydı 2999 m2 yüzölçümlü 130 ve 151 sayılı parsellere revizyon görmüştür. Taşınmaza kuzeyde komşu olan 104 ada 2 ve 3 numaralı parsellerin halen davalı olduğu anlaşılmaktadır.

Mahkemece, çekişmeli taşınmazın tamamının orman kadastro sınırı dışında kaldığı gerekçesiyle memleket haritası, amenajman planı ve ... fotoğrafları uygulanmadan Orman Yönetiminin davası reddedilmiştir. Taşınmaza kuzeyde komşu 104 ada 1 sayılı parsel hakkında Orman Yönetiminin açtığı dava Kadastro Mahkemesinin 1996/176-192 sayılı kararıyla ... Köyünde yapılıp kesinleşen orman kadastrosu uygulanarak dava kısmen kabul edilmiş, bu dosyada alınan uzman orman ve ... bilirkişisi tarafından düzenlenen raporda dava konusu 152 sayılı parselin de kısmen orman sınırı içinde kaldığı bildirilmiş olmasına rağmen, aynı tahdit krokisi temyize konu davada farklı şekilde uygulanmıştır.

Bu nedenle; mahkemece, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu ... memurundan oluşturulacak iki kişilik bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte kesinleşmiş tahdit haritası ve tapulama paftası ölçekleri denkleştirilerek sağlıklı bir biçimde zemine uygulanıp, değişik açı ve uzaklıklarda olan en az 4 ya da 5 orman tahdit sınır (OTS) noktasını gösterecek biçimde çekişmeli taşınmazın tahdit hattına göre konumu duraksamaya yer vermeyecek biçimde saptanmalı;

bilirkişilere tahdit hattı ile irtibatlı müşterek kroki düzenlettirilmeli; çekişmeli parselin kuzeyinde bulunan 104 ada 1 parsele ilişkin kesinleşen kadastro mahkemesinin 1996/176-192 sayılı dosyası da uygulanıp bu dosyadaki bilirkişi raporu irdelenmeli, ayrıca yine kuzey sınırda bulunan 104 ada 2 ve 3 numaralı parsellerin dava dosyaları kesinleşmemiş ise, birlikte keşif yapılarak ve ortak rapor düzenlenmeli, çekişmeli taşınmazın orman sınırı içinde kalan bölümü hakkındaki bu bölüme yönelik Orman Yönetiminin davasının kabul edilip orman niteliği ile Hazine adına tesciline karar verilmeli,

taşınmazın tahdit dışında kalan bölümü yönünden çekişmeli parselin bulunduğu köyde orman kadastrosu yapılmadığı ve dava konusu parsel miktar fazlası olarak Hazine adına tespit edildiğinden, bu bölüme yönelik Orman Yönetiminin iddiası yönünden;

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir/üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; yukarıda değinilen belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalıdır.

Yukarıda açıklanan şekilde yapılacak uygulamada öncelikle taşınmazın orman sayılan yerlerden olup olmadığı belirlendikten sonra orman sayılan bölümünün orman niteliği ile Hazine adına tescil edilmesi, orman sayılmayan kısmın ise tapu kaydı miktar fazlası olduğu düşünülmeli, toplanan deliller birlikte değerlendirilip sonucuna göre karar verilmelidir.