Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/3183 K.2007/3841

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılar Hazine ve ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ...İlçesi, Merkez Mahallesi 166 ada 4 parsel sayılı 1225.90 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, kestanelik ve ... niteliği ile Hazine adına tesbit edilmiştir. Davacı, taşınmazın ... arazisi niteliğinde olup, zilyedinde olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın kabulüne ve dava konusu parselin davacı adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalılar ... ve Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 3116 Sayılı Yasaya göre, 1948 yılında yapılıp 3 ... 1951 tarihinde R.G.'da ilanı yapılıp kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır. Daha sonra 3402 Sayılı Yasa uygulamasına esas olarak 3302 Sayılı Yasaya göre 21/10/1992 tarihinde yapılıp 3402 Sayılı Yasaya göre 13/10/2004 - 11/11/2004 tarihleri arasında ilan edilen ve dava tarihinde kesinleşmeyen orman kadastrosu ve 2/B uygulaması vardır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Karara dayanak alınan uzman orman bilirkişi raporunda çekişmeli taşınmazın tahdit dışında orman sayımayan yerlerden olduğunu belirttiği halde, 1952 yılında yapılan ilk tahditle ilgili irtibatlı kroki çizmediği gibi ... bilirkişi raporuna atıf yapmakla yetinmiş ve resmi belgelerdeki konumunu da belirtmemiştir.

Dairenin iade kararı üzerine aynı bilirkişilerin ek raporlarında, çekişmeli taşınmazın 1992- 1993 yılı yapımı memleket haritasında yeşil renkli ormanlık alan dışında gösterildiğini ve açık alanda kaldığını, bu nedenle 1992 yılında yapılan tahdit çalışmalarında orman tahdidinin dışında kaldığını oysa.

1952 yılında bütünlemesi yapılan memleket haritasında taşınmazın yeşil renk ile ... ormanlık alan içinde kaldığını, öncesinin 3116 Sayılı Yasaya göre de orman sayılan yerlerden olduğunu bildirmişler ve irtibatlı kroki çizerek haritasında göstermişlerdir.

Bu durumda, hükme dayanak alınan 03/04/2006 tarihli uzman orman bilirkişi raporu ile, 23/02/2007 tarihli ... ve uzman bilirkişiler raporu çelişkili olup, yetersiz ve çelişkili rapora göre hüküm kurulamaz. Kadastro sırasında çekişmeli taşınmaz belgesizden kestanelik ve ... niteliğiyle Hazine adına tesbiti yapılmıştır. Davacı taşınmaz üzerinde kendiliğinden yetişen ağaçlar nedeniyle Hazine adına tesbitinin yapıldığını, oysa 30 yılı aşkın ... arazisi olarak kullandığı savı ile dava açmıştır. Bu durumda, taşınmazın 1948 yılında yapılıp 1951 yılında ilan edilen ilk

tahdide göre konumu belirlenmediği gibi taşınmazın en eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafı ve amenajman planına göre durumu da saptanmamıştır. 3302 Sayılı Yasaya göre 21/101992 tarihinde yapılıp da 3402 Sayılı Yasanın 11. maddesine göre ilan edilen ve eldeki dava nedeniyle kesinleşmeyen orman kadastrosu ve 2/B madde uygulamasına göre hukuki uyuşmazlık çözümlenemez. Bu nedenle; özellikle çekişmeli taşınmaza ilişkin İnebolu ...

İlçesi D 30- C- 25 d - 4 - d numaralı kadastro paftası ve 1948 yılında yapılan ilk tahdit haritası ile 1992 yılında yapılan ablikasyon ve 2/B haritası getirtildikten sonra, mahkemece, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu ... memurundan oluşturulacak iki kişilik bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte 2 Eylül 1986 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan 6831 Sayılı Orman Yasasına Göre Orman Kadastrosu ve Aynı Yasanın 2/B Maddesinin uygulanması

Hakkındaki Yönetmeliğin 54. maddesi uyarınca hazırlanan Orman Kadastrosu Teknik İzahnamesinin 49. maddesinde yazılı “orman sınır noktası ve hatların uygulanmasında tutanaklardan, orman kadastro haritasından, ... fotoğraflarından, varsa ölçü karnelerinden, nirengi, poligon, röper noktalarından yararlanılır.

Sınırlama tutanakları ile orman kadastro haritaları arasında çekişme olduğunda ölçü değerleri ve tutanaktaki ifadeler arazinin durumuna göre incelenir, hangisi daha çok uyum gösteriyorsa ve gerçek duruma uygun ise o esas alınır.” hükmü ile 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastrosunun Uygulanması Hakkında Yönetmeliğin “Teknik İşler” başlıklı Dokuzuncu Bölümde yazılı esaslar göz önünde bulundurularak uygulama yapılmalı, yerel bilirkişi beyanlarına başvurularak yerinde bulunmayan orman sınır noktaları, bulunanlardan hareketle tutanak ve haritalarda yazılı mevkii, yer, kişi isimleri ile açı ve mesafelere göre,

orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulama tutanak ve haritalarının düzenlenmesinde kullanılan ... fotoğrafları ve memleket haritalarından yararlanılarak, değişik açı ve uzaklıklardaki en az 6-7 adet orman sınır noktası bulunup röperlenmeli, anlatılan yöntemle bulunan ilk orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulaması ile ilgili sınır noktaları aynı ölçeği çevrilerek,

çekişmeli taşınmazın orman kadastrosu aplikasyon ve 2/B madde haritalarına göre konumu genel kadastro paftası üzerinde, ayrı renkli kalemlerle gösterilip keşfi izleme olanağı sağlanmalı, aynı ya da yakın orman sınır hatlarında, dava konusu edilen parseller varsa, bunların tümü birleşik harita üzerinde gösterilerek bilirkişilerden müşterek imzalı rapor ve kroki alınmalı,

ilk orman kadastro harita ve tutanakları ile aplikasyon ve 2/B madde harita ve tutanaklarının uyumsuz olması halinde yukarıda yazılı Yönetmelikler ile Teknik İzahnamelerde yazılı tutanakların düzenlenmesine esas alınan ... fotoğrafı ve memleket haritası ile desteklenen ve gerçek duruma uygun düşen tutanaklara değer verileceği düşünülmeli, taşınmazın 3116 Sayılı Yasaya göre yapılan orman tahdit sınırları dışında kalması halinde, öncesinin saptanması bakımından mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip,

çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman

sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.