Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/3191 K.2007/4765

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, dava konusu ... Köyü 1424 parsel sayılı 10320 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, belgesizden tarla niteliği ile davalı adına tespit ve tescil edilmiştir. Davacı Hazine, taşınmazın 60-70 yaşlarında meşe, kayın ve ... ağaçları ile kaplı orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, tapu iptali tescil niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 1949 yılında yapılıp kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır. Daha sonra 1744 Sayılı Yasaya göre 08.11.1979 tarihinde ilanı yapılıp dava tarihinde kesinleşen 2. madde uygulaması ile 3402 Sayılı Yasaya göre yapılıp 26.01.1989 tarihinde ilan edilip kesinleşen 2/B uygulaması vardır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Hazine, davasını kesinleşen tahdide göre değil, çekişmeli taşınmazın özel mülkiyete konu olmayan, devletin hüküm ve tasarrufu altında bulunan yerlerden olduğu savı ile açmıştır. Davanın açılış nedenine göre, uyuşmazlığın çözümü ve taşınmazın orman niteliğinde olup olmadığı hususu sadece kesinleşmiş orman tahdide göre belirlenemeyeceğinden, taşınmazın öncesinin çevresiyle birlikte resmi belgelerdeki konumunun incelenmesi ile belirlenmesi gerekir. Bu nedenle;

Mahkemece, öncelikle taşınmaza komşu 1423, 1425, 1430 ve 1432 sayılı parsellere ait kadastro tutanak örnekleri ile varsa dayanağı kayıt ve belgeler, davalı iseler dava dosyaları, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 ... ve 31/13 E.K.. 14.03.1989 ... ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 ... ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş

ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

ayrıca, taşınmaz resmi belgelerde orman olmasa bile hali hazır eylemli durumu belirlenerek 3402 Sayılı Yasanın 14. maddesine göre zilyetlikle kazanılması mümkün olan yerlerden olup olmadığı araştırılmalı, yerel bilirkişi ve tanıklardan zilyetliğin başlangıcı, süresi, sürdürülüş biçimi sorulup, maddi olaylara dayalı açık yanıtlar alınmalı ve tüm deliller birlikte değerlendirilerek oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.