Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/7189 K.2007/8465

Taraflar arasındaki tapu iptali tescil ve elatmanın önlenmesi davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Dava konusu ... Köyü 456 parsel sayılı 1500 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, davalı adına tapuda kayıtlıdır. Davacı ..., taşınmazın kısmen kesinleşen tahdit sınırları içinde kaldığı iddiasıyla dava açmıştır. Hazine aynı iddiayla davaya müdahil olmuştur. Mahkemece davanın kabulüne, tapu kaydının iptaline ve dava konusu parselin (B)=1245 m2 bölümünün orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline, davalının bu bölüme elatmasının önlenmesine (A) + (C)=255 m2 bölümünün kayıt maliki üzerinde bırakılmasına karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava orman sınırları içinde kalan tapu kaydının iptali tescil ve elatmanın önlenmesi istemine ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 3116 Sayılı Yasaya göre 1939 yılında yapılıp kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır. Daha sonra 1981 yılında 1744 Sayılı Yasa hükümlerine göre yapılan ancak, ilan edilmediği için kesinleşmeyen aplikasyon ile 1984 yılında 2896 Sayılı Yasanın yürürlüğü sırasında başlayan ve 3302 Sayılı Yasanın yürürlüğe girmesinden sonra devam eden ve 26/04/2005 tarihinde ilan edilerek dava tarihinde kesinleşen orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B uygulaması vardır.

Dosya kapsamından, çekişmeli taşınmazın bulunduğu ...

Köyünde 1939 yılında 4 numaralı tahdit komisyonunca orman kadastrosunun yapıldığı 14/09/1981 tarihli işe başlama tutanağından 1744 Sayılı Yasa hükümlerine göre ve 27/07/1984 tarihli işe başlama tutanağından 2896 Sayılı Yasa hükümlerine göre ve 06/09/2000 tarihli işe başlama tutanağından, 1744 Sayılı Yasa hükümlerine göre yapılan çalışmanın ilana çıkartılıp kesinleştirilmediği, 3302 Sayılı Yasanın yürürlüğü sırasında düzenlenen 06/09/2000 tarihli işe başlama tutanağından anlaşılmaktadır.

Ablikasyon ve 2/B madde çalışmalarının genel arazi kadastro paftaları üzerinde yapıldığı ve dava konusu taşınmazları ilgilendiren OTS noktasının bu uygulamada farklı yerlere konulduğu, bilirkişilerce bu farklı uygulamanın sebebinin araştırılmadığı uygulamalardan birine hangi nedenle değer verildiği raporda açıklanmamıştır.

O halde;

1) ... Köyünde 4 numaralı tahdit komisyonunun 3116 Sayılı Yasaya göre 1939 yılında yapılan ilk tahdide ilişkin çalışma tutanakları ile haritasının ve Resmi Gazete ilanının getirtilmesi,

2) ... Köyünde 14/09/1991 tarihli işe başlama tutanağından, 1744 Sayılı Yasa hükümlerine göre 27 numaralı komisoyana bağlı 3 numaralı ekip tarafından yapılan ablikasyon ve 2.madde çalışmalarının hangi nedenle ilana çıkartılıp kesinleştirilmediğinin Orman Yönetiminden sorulması, edilip kesinleştirilmişse buna ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme ve sonuçlandırma tutanakları ile askı ilan tutanağının ve haritasının getirtilmesi (Bu çalışma ilana çıkartılıp kesinleştirilmemişse bu evrakların getirtilmesine gerek yoktur.),

3) ... Köyünde 27/07/1984 tarihli işe başlama tutanağı ile 2896 Sayılı Yasa hükümlerine göre orman kadastrosu ve 2/B madde uygulamasının 27 numaralı komisyonca yapıldığı anlaşıldığından, 2896 Sayılı Yasa hükümlerine göre 1984 yılında yapılan çalışmanın ilan edilip edilmediği sorularak ilan edilmişse bu çalışmaya ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme tutanakları ile askı ilan tutanağının ve haritasının Orman Yönetiminden getirtilmesi (2896 Sayılı Yasa çalışmaları ilan edilmemişse evrakın getirtilmesine gerek yoktur.),

4) ... Köyünde 06/09/2000 tarihinde yapılan orman kadastrosuna ilişkin işe başlama tutanağı ile 90 numaralı orman kadastro komisyonunca 3302 Sayılı Yasa hükümlerine göre yapılan orman kadastrosu, ablikasyon ve 2/B madde uygulamasına ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme ve sonuçlandırma tutanakları ile askı ilan tutanağının taşınmazın bulunduğu yerle ilgili okunaklı orjinal renkli tahdit harita örneklerinin Orman Yönetiminden getirtilmesi,

5) Bundan sonra. 1939 yılında yapılan orman kadastrosunda sadece Devlet Ormanları sınırlandırılmış, özel ve tüzel kişilere ait ormanlar sınırlama dışı bırakılmış, daha sonra 13/07/1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasa hükümlerine göre o tarihte var olan tüm ormanlar hiçbir bildirimi gerek kalmaksızın devletleştirilmiş olduğundan 1939 yılı tahdit harita ve tutanaklarının uygulanması sonucunda çekişmeli taşınmazın orman olup olmadığı belirlemeyeceği,

orman kadastrosunun yapılış tarihine göre 1744 Sayılı Yasa döneminde 4785 Sayılı Yasa gereği 1939 tahdidinde dışarda kalmış ormanların orman sınırı içine alınma olanağı bulunduğu ve yine 2896 ve 3302 Sayılı Yasaların uygulanması sırasında herhangi bir nedenle orman sınırları dışında kalmış ormanların orman sınırları içine alınabileceği, bu çalışmalar sırasında, dava konusu taşınmazın bulunduğu yerde orman sınırı içine alınma işlemi varsa bunun geçerli olacağı gözönünde bulundurularak,

Mahkemece, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir uzman mühendis ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu ... memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte 2 Eylül 1986 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan 6831 Sayılı Orman Yasasına Göre Orman Kadastrosu ve Aynı Yasanın 2/B Maddesinin uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 54. maddesi uyarınca hazırlanan Orman Kadastrosu Teknik İzahnamesinin 49. maddesinde yazılı “orman sınır noktası ve hatların uygulanmasında tutanaklardan,

orman kadastro haritasından, ... fotoğraflarından, varsa ölçü karnelerinden, nirengi, poligon, röper noktalarından yararlanılır.

Sınırlama tutanakları ile orman kadastro haritaları arasında çekişme olduğunda ölçü değerleri ve tutanaktaki ifadeler arazinin durumuna göre incelenir, hangisi daha çok uyum gösteriyorsa ve gerçek duruma uygun ise o esas alınır.” hükmü ile 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastrosunun Uygulanması Hakkında Yönetmeliğin “Teknik İşler” başlıklı Dokuzuncu Bölümde yazılı esaslar göz önünde bulundurularak kesinleşen 1939 yılı orman kadastro sınırları ile daha sonraki yıllarda yapılan ve kesinleşen orman kadastro sınırları ayrı ayrı uygulanmalı, yerel bilirkişi beyanlarına başvurularak yerinde bulunmayan orman sınır noktaları,

bulunanlardan hareketle tutanak ve haritalarda yazılı mevkii, yer, kişi isimleri ile açı ve mesafelere göre, orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulama tutanak ve haritalarının düzenlenmesinde kullanılan ... fotoğrafları ve memleket haritalarından yararlanılarak, değişik açı ve uzaklıklardaki en az 6-7 adet orman sınır noktası bulunup röperlenmeli, anlatılan yöntemle bulunan ilk orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulaması ile ilgili sınır noktaları aynı ölçeği çevrilerek,

çekişmeli taşınmazın orman kadastrosu aplikasyon ve 2/B madde haritalarına göre konumu genel kadastro paftası üzerinde, ayrı renkli kalemlerle gösterilip keşfi izleme olanağı sağlanmalı, aynı ya da yakın orman sınır hatlarında, dava konusu edilen parseller varsa, bunların tümü birleşik harita üzerinde gösterilerek bilirkişilerden müşterek imzalı rapor ve kroki alınmalı,

ilk orman kadastro harita ve tutanakları ile aplikasyon ve 2/B madde harita ve tutanaklarının uyumsuz olması halinde yukarıda yazılı Yönetmelikler ile Teknik İzahnamelerde yazılı tutanakların düzenlenmesine esas alınan ... fotoğrafı ve memleket haritası ile desteklenen ve gerçek duruma uygun düşen tutanaklara değer verileceği düşünülerek oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.

Kabule göre de; dava, kısmen orman tahdit sınırları içinde kalan bölüme yönelik açıldığı ve mahkemece, dava bu bölümüde sınırlı olarak kabul edildiği ve davada reddedilen bölüm bulunmadığı halde, yargılama masraflarının red ve kabule göre paylaştırılmış olmasıda doğru değildir.