Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/17906 K.2009/1276

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında Topalan Köyü 101 ada 19 parsel sayılı 344,86 m2 yüzölçümlü, 101 ada 22 parsel sayılı 325,24 m2 yüzölçümlü, 103 ada 26 parsel sayılı 1884,05 m2 yüzölçümlü, 107 ada 46 parsel sayılı 6461,29 m2 yüzölçümlü taşınmazlar belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak ... adına.

101 ada 14 parsel sayılı 1366,36 m2 yüzölçümlü, 103 ada 15 parsel sayılı 184,71 m2 yüzölçümlü, 103 da 24 parsel sayılı 2038,07 m2 yüzölçümlü, 103 ada 29 parsel sayılı 6795,14 m2 yüzölçümlü, 107 ada 68 parsel sayılı 1505,79 m2 yüzölçümlü, 110 ada 1 parsel sayılı 1110,54 m2 yüzölçümlü taşınmazlar ... adına. 103 ada 13 parsel sayılı 952,69 m2 yüzölçümündeki taşınmaz ... ve ... ... Beklen adına tespit edilmiştir.

Davacı ... taşınmazların kendi zilyetliğinde olduğu iddiası ile 103 ada 26 ve 29 parsellere yönelik; davacı Hazine davalılar aleyhine kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği şartları oluşmadığı iddiası ile 101 ada 14, 19, 22, 103 ada 13, 15, 24, 26, 29, 107 ada 46 ve 68 ve 110 ada 1 parsellere yönelik olarak dava açmıştır. Mahkemece davacı ...

Karaş ve Hazine’nin davasının reddine, 101 ada 19, 22, 103 ada 26, 107 ada 46 numaralı parsellerin ... adına, 101 ada 14, 103 ada 15, 24 ,29, 107 ada 68 ve 110 ada 1 parsel sayılı taşınmazların ... adına, 103 ada 13 parsel sayılı taşınmazın ... ve dava dışı tespit maliki ... ... Beklen adına ½ hisseli olarak tesciline karar verilmiş, hüküm davacı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 5403 Sayılı Yasa ile değişik 3402 sayılı yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmış ve çekişmeli taşınmaz orman sınırları dışında bırakılmıştır.

1- Çekişmeli 101 ada 19, 101 ada 14, 101 ada 22 ve 110 ada 1 parsel sayılı taşınmazların ormanla sınırının olmadığı ve adına tescil kararı verilen kişiler yararına 3402 sayılı yasanın 14. maddesinde yazılı kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının oluştuğu belirlenerek yazılı biçimde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığından bu parsellere yönelik olarak hazinenin temyiz itirazlarının reddine,

2- Çekişmeli 103 ada 13,15, 24, 26, 29 ve 107 ada 44 ve 68 parsel sayılı taşınmazların 5304 sayılı yasa ile değişik 3402 sayılı yasanın 4. maddesi gereğince yapılan ve tespit tarihi itibarı ile kesinleşmeyen orman kadastrosu sırasında orman olarak tespit edilen 103 ada 1, 107 ada 1 numaralı orman parsellerine bitişik olduğu anlaşılmaktadır. Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; taşınmazların öncesini gösteren resmi belgelere dayanmaksızın, salt keşif günündeki bulgulara göre düzenlenen bilirkişi raporları uyuşmazlığın çözümünde yetersiz kalır. Taşınmazların orman olup olmadığı ve hukuki durumu öncesi itibariyle araştırılmalıdır.

Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmazlar ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazların konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.