Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/2628 K.2008/6980

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

2005 yılında yapılan kadastro sırasında, ... Yenimahalle 151 ada 13 parsel 2903 m2 yüzölçümlü meşelik cinsiyle Hazine adına tespit ve tescil edilmiş; davacı, taşınmazın kendi zilyetliğinde olduğu iddiasıyla tapunun iptalini istemiştir. Mahkemece, davanın kabulü ile 151 ada 13 parselin davacı adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine vekili tarafından temyiz edilmiştir. Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, tapu iptali ve tescil istemine ilişkindir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 01.06.1995 tarihinde kesinleşen orman kadastrosu ve 2/B uygulaması vardır. Genel arazi kadastrosu işlemi 24.05.2005 tarihinde kesinleşmiştir.

Mahkemece yapılan araştırma inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; hükme esas alınan orman bilirkişi Beynur Beray tarafından hazırlanan raporda çekişmeli taşınmazın kesinleşen orman kadastro sınırları dışında kaldığı, eğiminin % 30 - 35 civarında olduğu, üzerinde 8- 10 yaşlarında bakımlı fındık ağaçları ile sınırlarda 25-30 yaşlarında ceviz ağaçları bulunduğu açıklanmıştır.

Çekişmeli taşınmazın 30.03.2005 tarihli kadastro tespit tutanağının edinme sebebinde zeminin meşelik olduğu belirtilmiş olup tutanağın ve tapu kaydının cinsi meşeliktir. Dava dosyasında bulunan çekişmeli taşınmazla ilgili 24.07.2006 tarihli idari tahkikat tutanağında taşınmazın batı sınırında 150 yaşlarında meşe ağacı olduğundan sözedilmiştir. Bu durumda hükme esas alınan uzman bilirkişi raporları ile kadastro tespit ve idari tahkikat tutanakları birbiri ile çelişmektedir.

Bir taşınmazın kesinleşen orman kadastro sınırları dışında kalması ayrı, zilyedlikle kazanma koşullarının gerçekleşip gerçekleşmemesi ayrı konulardır. Hazine kazanma koşullarının oluşmadığını iddia ettiğine göre bu konuların araştırılması gerekir.

O halde, sağlıklı sonuca varılabilmesi için; mahkemece eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları, amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi ve bir ... ve bir ziraat elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, sözü edilen belgeler çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı

sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita ve kesinleşmiş orman kadastro haritası komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

taşınmazın hali hazır eylemli durumu hakim tarafından keşif gözlemi olarak tutanağa geçilmeli, taşınmazı dört yönden gösteren fotoğraflar alınarak dosyaya eklenmeli yapılan uygulama ... ve orman bilirkişiler tarafından düzenlenecek birleşik haritaya yansıtılarak keşfi izleme olanağı sağlanmalı, Hazine davada taraf olduğuna göre 3402 Sayılı Yasanın 14. maddesinde yazılı koşullar araştırılmalı, toplanan deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna göre karar verilmelidir.