Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2008/8102 K.2008/9744

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılardan Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı vekili, ... Köyünde bulunan taşınmazın tapuda kayıtlı olmadığını, kazandırıcı zamanaşımı zilyedliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının yararına oluştuğunu iddia ederek Medeni Yasanın 713. maddesi hükmüne göre adına tescilini istemiştir. Mahkemece davanın kısmen kabulü ile 05.02.2007 tarihli krokide (A) işaretli 8774 m2 yüzölçümündeki taşınmazın ... niteliği ile davacı adına tapuya tesciline, 254 m2'lik yola ilişkin davanın reddine karar verilmiş, hüküm davalılardan Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, Medeni Yasanın 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazın tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden sonra 1994 yılında kesinleşen ... kadastrosu bulunmaktadır. Genel arazi kadastrosu işlemi ise, 02.07.1964 tarihinde yapılmış, çekişmeli taşınmaz çalılık ve hali arazi niteliğiyle tescil harici bırakılmıştır.

Mahkemece, çekişmeli taşınmazın ... sayılmayan yerlerden olduğu ve kazandırıcı zamanaşımı yolu ile taşınmaz edinme koşullarının davacı yararına gerçekleştiği gerekçesiyle hüküm kurulmuşsa da, yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki;

Taşınmazın güneyinde yer alan dava dışı 265, 266 ve 267 parsellere uygulanan 314 tahrir nolu vergi kaydının kuzeyi "..." okumakta ve dosyada bulunan münhanili memleket haritasında da çekişmeli taşınmazın içinden geçen ... yatağı açıkça anlaşılmaktadır. Böyle olduğu halde, mahkemece uzman jeolog bilirkişiden rapor alınmamış, ... yatağının aktif olup olmadığı, zilyetlikle kazanılacak yerlerden olup olmadığı araştırılmamış, yine davanın açıldığı tarih itibariyle 20 yıl öncesine ait (1980'li yıllar) pafta ve haritalar incelenmemiştir.

O halde; öncelikle, çekişmeli taşınmazın bulunduğu yeri gösteren 1980'li yıllarda fotogometri yoluyla hazırlanan kadastro paftası ile yine 1980'li ve 1990'lı yıllarda düzenlenen memleket haritası ve ... fotoğrafları varsa ilgili yerlerden getirtilerek gerçekten o tarihlerde kullanıldığını gösteren tasarruf çizgilerinin bulunup bulunmadığı özel aletlerle incelenmeli; mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve ...

Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek ... mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi ... olan bir yerin üzerindeki ... bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt ... toprağının ... sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli ve jeolog bilirkişiye inceleme yaptırılarak taşınmazın ... yatağından kazanılmaya çalışılıp çalışılmadığı belirlenmeli;

eski ve ... tarihli memleket haritaları ve ... fotoğrafları biribiriyle karşılaştırılarak bu yıllarda taşınmazın ne durumda olduğu, kullanılıp kullanılmadığı belirlenmeli, böylece elde edilecek delillere göre karar verilmelidir.