Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/10126 K.2009/12859

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ... Köyü 136 ada 66 parsel sayılı 5.266,51 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, senetsiz ve belgesizdenfındık bahçesi ve ağaçlık niteliği ile davalılar ... ve ortakları adlarına tespit edilmiştir. Davacı ... Yönetimi, çekişmeli taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın reddine, dava konusu taşınmazın tespit gibi davalılar adlarına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir. Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu yapılmamıştır.

Mahkemece verilen karar usul ve yasaya aykırıdır. Şöyle ki. Hükme dayanak yapılan orman bilirkişi kurulu tarafından düzenlenen raporlarda çekişmeli taşınmazın büyük bölümü üzerinde 25-30 yaşlarında fındık ağaçları ile kısmen de 5-8 yaşlarında sonradan gelen ... formunda kayın, gürgen ve meşe cinsi ağaçlar bulunduğu, eski tarihli memleket haritası ve ... fotoğraflarında açık alanda gözüktüğünden orman sayılmayan yerlerden olduğu açıklanmıştır.

Davalı kişi tapu kaydına tutunmuş ise de taşınmaz başında yapılan keşif sonucu tapu kaydının çekişmeli yer ile dava dışı pek çok parsele uyduğu belirlenmiştir.Çekişmeli taşınmazın batısında eylemli olarak 136 ada 93 sayılı orman parseli bulunduğundan dayanak tapu kaydının 3402 Sayılı Yasanın 20/C maddesi uyarınca miktarı ile geçerli kapsamının belirlenmesi gerekir. Bu durumda çekişmeli taşınmazın tapu kaydının kapsamı içinde kaldığı düşünülemez.

Bilindiği üzere üzerindeki bitki örtüsü insan ve hayvan baskısı sebebiyle ortadan kaldırılmış olsa bile salt orman toprağı dahi orman sayılan yerdir.

6831 Sayılı Yasanın 05.11.2003 tarihinde kabul edilen 4999 Sayılı Yasanın 6. maddesi ile değiştirilen 11. maddesinde fiilen orman olduğu Orman Genel Müdürlüğünce tespit edilen yerlerin, talep üzerine Maliye Bakanlığınca Orman Genel Müdürlüğüne tahsis edileceği ve tahsisi yapılan bu yerlerin Hazine adına tapuya orman niteliği ile tescil edileceği düzenlenmiştir.

O halde bir ... ve bir orman bilirkişi ile keşif yapılarak çekişmeli taşınmaz hakim tarafından gözlemlenmeli, taşınmaz üzerinde neler bulunduğu ( bitki örtüsü, ağaçların cinsi,sayısı, yaşları vb.) ayrıntılı olarak keşif tutanağına yazılmalı, taşınmaz üzerindeki fındık ağaçlarının yaşları, sayısı, kapalılık oluşturup oluşturmadıkları, orman ağaçlarının sayısı, yaşı, cinsi, taşınmaz üzerinde toplu veya dağınık olarak bulunup bulunmadıkları yönünde rapor alınmalı, orman ağaçları taşınmaz üzerinde toplu halde bulunuyor ise o bölüm ... bilirkişiden alınacak ek rapor ile ifraz ettirilmeli ve orman niteliği ile hazine adına tescil edilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin aksi düşünce ile yazılı şekilde hüküm kurulması doğru değildir.