Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/11693 K.2009/14509

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 352 ada 36 parsel sayılı taşınmaz, bu dosyada davalı olması nedeniyle ... hanesi açık olarak tesbit edilmiştir. Davacı ... Yönetimi, Hazine ve ...

Köyü Tüzelkişiliğini hasım göstererek 5304 Sayılı Yasa ile değişik 3402 Sayılı Yasanın 4. Maddesine göre yapılan orman kadastrosuna itiraz ederek, bu taşınmazın kısmen orman sınırı içine alınmasını istemiş, davanın devamı sırasında taşınmaza tutanak düzenlenip, ... zilyetliğinde olduğu belirlenmiş, ... de taşınmazın kendisine ait tarla olduğu iddiası ile davaya katılmıştır.

Mahkemece davanın kabulüne ve dava konusu parselin krokide (B)=855.09 m2'lik kısmın orman niteliğiyle Hazine, geri kalan 17413.67 m2'lik bölümünün müdahil davalı ... adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.

Mahkemece taşınmazın sadece orman yönetimi tarafından dava edilen bölümü incelenip, orman sayılan yerlerden olduğu saptanarak, krokide (B) harfi ile gösterilen bölümünün orman niteliği ile hazine adına tesciline, geri kalan bölümünün davalı gerçek kişi adına tesciline karar verilmiş ise de; mahkemenin kabulü dosya içeriğine ve toplanan delillere uygun düşmemektedir.

Dava konusu taşınmaz hakkında düzenlenen kadastro tutanağı ... hanesi açık olarak düzenlenip dosyaya gönderilmiştir. Bu durumda 3402 Sayılı Yasanın 30/2. Maddesi gereğince hakim, resen lüzum gördüğü bütün delilleri toplayarak taşınmaz malın tamamının niteliğini belirleyip, kimin adına tescil edileceğine karar vermek zorundadır.

Hükme esas alınan uzman bilirkişi raporunda, çekişmeli taşınmazın eski tarihli memleket haritası ve ... fotoğraflarında orman olarak görüldüğünü, rapora ekli memleket haritasında çekişmeli taşınmazın tamamının bulunduğu yerin yeşil renkli orman alanında kaldığı, eğiminin % 30 olduğu görülmektedir.

Yüksek eğimli funda ve makilerle kaplı alanlar orman ve ... muhafaza karakteri taşıması nedeniyle 6831 Sayılı Yasanın 1/J maddesi kapsamı dışında aynı yasanın 1/1. maddesi gereğince orman sayılan yerdir. 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastro Yönetmeliğinin 23/p.maddesinde "üzerindeki bitki formasyonu ile taşkınları, şiddetli yağış sonrası oluşan zararlı akışları, ... erozyonu, toprağın strüktür ve tekstürünün, bozulmasını önleyici,

su verimini artırıcı etkisi bulunan ve eğimi yüzde on ikiden fazla olan yerlerin orman ve ... muhafaza karakteri taşıyacağı." şeklinde tanımlanmış ve yine aynı yönetmeliğin "Devlet Ormanı Olarak Sınırlandırılacak Yerler" başlığını taşıyan 26/j maddesinde "orman ve ... muhafaza karakteri taşıyan funda ve makilik alanların Devlet Ormanı olarak sınırlandırılacağını" aynı maddenin 2. fıkrasında "orman rejimine girmiş olan bu gibi yerlerin komisyonlarca herhangi bir nedenle sınırlama dışı bırakılmış veya orman sayılmamış olmasının bu yerlerin orman olma vasfını ortadan kaldırmayacağı" öngörülmüştür.Yukarıda açıklanan yasa ve yönetmelik hükümleri

de göz önünde bulundurularak taşınmazın tamamı incelenerek niteliği belirlenmeden, kısmi inceleme ile tamamı hakkında sicil oluşturulması usul ve yasaya aykırıdır.