Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/16923 K.2009/17684

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı ..., 29.07.2004 gün ve 1 sayılı tapu kaydı kapsamındaki taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğu halde yörede 5304 Sayılı Yasayla değişik 3402 Sayılı Yasaya göre yapılan çalışmalarda 101 ada 1 parsel numarası ile orman olarak sınırlandırılarak orman niteliği ile Hazine adına tesbit edilme işleminin yanlış olduğunu ileri sürerek bu yere ait sınırlamanın ve tesbitinin iptalini istemiştir. Mahkemece davanın reddi ile dava konusu ... Köyü 101 ada 1 sayılı parselin tespit gibi orman niteliği ile Hazine adına tesciline karar verilmiş, hüküm davacı tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde 5304 Sayılı Yasa ile değişik 3402 Sayılı Yasanın 4.maddesi gereğince orman sınırlandırması yapılmıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Karara dayanak alınan 20.12.2008 tarihli bilirkişi raporunda, çekişmeli taşınmazın memleket haritasında yeşil renkli, yapraklı ağaçların bulunduğu, orman sayılan yerlerden olduğunun belirtildiği, geri çevirme üzerine memleket haritası ve kadastro paftası çakıştırılarak alınan ek raporda ise, taşınmazın açık alanda olduğunun görüldüğü, buna göre rapor, çekişmeli taşınmazın orman olup olmadığını ve hukuki durumunu belirlemeye yeterli ve kanaat verici olmayıp, bu rapora dayanılarak hüküm kurulamaz. Bunun yanında, davacı 29.07.2004 tarih 1 sayılı tapu kaydına dayandığı halde, tapu kaydı ilk tesisinden itibaren bütün tedavülleri ile getirtilerek uygulanmamış, tapu kaydının çekişmeli yere uyup uymadığı belirlenmemiştir. O halde;

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ile davacının dayandığı 29.07.2004 tarih 1 sayılı tapu kaydı ilk tesisinden itibaren bütün tedavülleri ile birlikte ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli, taşınmazın üzerindeki ceviz ağaçları ve evin memleket haritasında görülüp görülmediği, memleket haritasında görülen ağaçların cinsi ile davacının tutunduğu tapu kaydı zemine uygulanarak taşınmaza uyup uymadığı belirenmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.