Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/4656 K.2009/6892

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılar Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı, dava dilekçesinde sınırlarını bildirdiği ... Köyü ... Mevkiinde bulunan taşınmazın tapuda kayıtlı olmadığını, kazandırıcı zamanaşımı zilyetilği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının yararına oluştuğunu iddia ederek Medeni Yasanın 713. maddesi hükmüne göre adlarına tescilini istemiştir. Mahkemece davanın kısmen kabulüne, ... bilirkişi krokisinde 1 numara ile gösterilen 10358 m2 yüzölçümündeki taşınmazın davacı adına 2 numara ile gösterilen 5770 m2 yüzölçümündeki taşınmaz bölümünün orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalılar Hazine ve Orman Yönetimi tarafından 1 numara ile gösterilen taşınmaza yönelik olarak temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, Medeni Yasanın 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazın tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tespit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır. Genel arazi kadastrosu işlemi 1952 yılında yapılmış ve kesinleşmiştir. Kesinleşme tarihi ile davanın açıldığı tarih arasında 20 yıllık süre geçmiştir.

Hükme esas alınan 27.03.2008 tarihli orman bilirkişi kurulu raporunda; çekişmeli taşınmazın (A1) ile gösterilen 10358 m2 yüzölçümündeki bölümünün eğiminin % 10-12 olduğu, ... muhafaza karakteri taşımadığı, 1956 tarihli memleket haritasında çalılık, 1991 tarihli memleket haritasında beyaz renkli açık alanda kaldığı ve üzerinde 20-50 yaşlarında 12 adet ..., 1 adet dut, 2-3 yaş ... ... tarla görünümünde ziraat arazisi niteliğinde orman sayılmayan yerlerden olduğu, rapor ekinde (A2) ile gösterilen 5770 m2 yüzölçümündeki taşınmaz bölümünün ise; üzerinde 20-25 yaş 11 adet ... ağacı ile 2-3 yaş ... fidanları olduğu,

taşınmaz eğiminin % 15-20 olduğu, ... muhafaza karakteri yaşıdığı, 1956 tarihli memleket haritasında ve 1991 tarihli memleket haritasında yeşile ... çalılık alanda kaldığı ve üzerinde civar ormanlarda yetişen kızılçam, meşe ağaçları bulunmayan ancak, bu ormanların alt tabakasını oluşturan Mersin, kermesmeşesi ağaçcıkları bulunan ve orman ağaçcıklarının kök, sürgün ve organik artıklarını ihtiva eden orman sayılan yerlerden olduğu açıklanmış ve bu rapora göre hüküm kurulmuştur.

Oysa; 13.02.2007 tarihli keşifte dinlenen orman bilirkişiler kurulu raporunda taşınmazın tamamının ortalama eğiminin % 18-20 olduğu, orman ve ... muhafaza karakteri taşıdığı ve 1956 tarihli memleket haritasında yeşil renk çalılık alana isabet ettiği ve orman sayılan yerlerden olduğu ve yine 10.07.2006 tarihli keşifte dinlenen uzman orman bilirkişi raporunda, taşınmazın tamamının ortalama eğiminin % 18-20 olduğu ve 1956 ve 1991 tarihli memleket haritasında orman ve ... muhafaza karakteri taşıyan yeşil renkli çalılık alanda kaldığı ve orman sayılan yerlerden olduğu açıklanmıştır.

Çekişmeli taşınmazın son raporda orman sayılan yer kabul edilen (A2) bölümü taraflarca temyiz edilmediğinden, bu bölüme yönelik olarak kurulan hüküm kesinleşmiştir.

Çekişmeli taşınmaz ve çevresinin yörede 1952-1953 yıllarında yapılan genel arazi kadastrosunda paftasında fundalık olarak işaretlendiği, bu nedenle tapulama harici bırakıldığı, taşınmazın (A1) ile gösterilen bölümünün eğiminin % 10-12 olduğu, (A2) bölümünün % 15-20 olduğu belirlenerek eğim ayırımı ile hüküm kurulmuşsa da her iki taşınmaz arasında aslında ayrıcı unsur olmadığı, ortalama eğiminin % 12'nin üzerinde olduğu ve bu nedenle ... ormanlarla bütünlük arz ettiği ve orman ve ... muhafaza karakteri taşıdığı, hükme dayanak alınan son rapordan önceki raporlarla taşınmazın tamamının orman sayılan yerlerden olduğu saptanmıştır.

Bilindiği gibi 6831 Sayılı Yasanın 1/j maddesinin karşı kavramından funda ve makilerle örtülü ... ve muhafaza karakteri taşıyan yerlerin orman olduğu 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastro Yönetmeliğinin 23/p ve 26/j maddeleri gereğince eğimi % 12'den fazla olan yerler orman sayılacağından çekişmeli taşınmazın da fundalık olarak tesbit dışı bırakılması ve ortalama eğiminin de % 12'nin üzerinde olması nedeni ile orman sayılan yerlerden olduğunun kabulü gerekir.

Yörede orman kadastrosu yapılarak bu taşınmaz tahdit dışında bırakılıncaya kadar taşınmaz orman niteliğini koruyacaktır ve taşınmazın orman niteliğini koruduğu sıradaki zilyetliğe değer verilemeyeceği Yargıtay HGK’nun 15/11/2000 gün ve 2000/20-1663-1694 sayılı ve 14/03/2001 gün ve 2001/20-214-239 sayılı ve 02/05/2007 gün ve 2007/20-237-237 sayılı ve 2004/8-242-292 sayılı kararı ile de kabul edilmektedir.

Bu nedenle mahkemece davacı gerçek kişinin davasının reddine, 1 numara ile gösterilen (A1)=10358 m2 yüzölçümündeki taşınmazında Hazine adına tesciline karar verilmesi gerekirken, davanın kısmen kabulü yolunda kurulan hüküm usul ve yasaya aykırıdır.