Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/7548 K.2009/9559

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı Hazine vekili...Köyü 228 ada 1 ve 3 parselin orman bütünlüğü içinde kaldıkları iddiasıyla, davalılar adına kayıtlı tapunun iptalini ve orman niteliğiyle Hazine adına tescilini istemiştir. Mahkemece, davanın kısmen kabulü ile 228 ada 1 parselin orman niteliğiyle Hazine adına tapuya tesciline, 3 parsel hakkında açılan davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, orman savına dayalı tapu iptali ve tescil istemine ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde seri bazda yapılıp 27.03.1973 tarihinde ilan edilen ve kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır. Genel arazi kadastrosu işlemi 30.01.2003 tarihinde kesinleşmiştir. Çekişmeli taşınmazlar, sırasıyla 3748 m2 ve 7891 m2 yüzölçümünde tarla niteliğiyle, belgesizden zilyedlik yolu ile davalılar adına tespit ve tescil edilmişlerdir.

Mahkemece 1 numaralı parselin üzerinde orman ağaçları bulunması nedeniyle orman bütünlüğü içinde yeraldığı, 3 numaralı parselin ise üzerinde ahlat ağaçları bulunması, otlakiye olarak kullanılması nedeniyle ve toplu ... arazileri ile bütünlük oluşturduğu gerekçesiyle hüküm kurulmuşsa da yörede orman kadastrosunun 1973 yılında herhangi bir köy ya da belde sınırı esas alınmadan seri bazında yapıldığı ve köyün tamamını kapsamadığı anlaşılmaktadır.

Orman kadastrosunun ilanının yapıldığı tarihte yürürlükte bulunan 6831 Sayılı Yasanın 1744 Sayılı Yasa ile değiştirilen 12/3. maddesine dayanılarak çıkartılan ve 19 Ağustos 1974 günlü Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Orman Kadastro Yönetmeliğinin "Sınırlama Dışı Kalan Ormanlar İçin Yapılacak İşlemler" başlıklı 128. maddesinin (b) fıkrasında “sınırlaması yapılan devlet ormanının dış ve iç sınırlarına bitişik olmayan Devlet Ormanları hakkında orman kadastro komisyonunca herhangi bir karar verilmiş olmayacağından ve bu gibi Devlet Ormanlarının orman kadastrosu yapılmış sayılmayacağından ıttıla hasıl oldukta hemen orman kadastrosunun

yapılması merkezce sağlanır. Bu gibi ormanlarda orman kadastrosu yapılıncaya kadar ilgili kanun hükümlerine göre işlem yapılır” hükmü bulunmaktadır.

Bu durumda; yörede seri usulde yapılan orman kadastrosunda, Devlet Ormanı olarak sınırlandırılan yerlerin dış ve iç sınırlarına bitişik olmayan Devlet Ormanlarının orman kadastro komisyonlarınca incelemesi yapılamadığı ve niteliği belirlenmediğinden o yerde orman kadastrosunun yapılmış sayılmayacağı, bir başka anlatımla, o orman serisi dışında kalan yerlerde bir orman sınırlandırılmasının varlığından söz edilemeyeceğinden, bu nitelikte

taşınmazların orman olup olmadıkları ve hukuki durumlarının eski tarihli memleket haritası, ... fotoğraflarının uygulanması, üzerindeki bitki örtüsü, ... yapısı, eğimi ve çevresinin incelenmesi sonucu belirlenmesi gereklidir. Mahkemece bu belgeler incelenmeden karar verilmiştir. Bundan ayrı çekişmeli taşınmazların içinde bulunduğu 117 numaralı iç parselde yeralan ve Hazine tarafından aynı nedenle davaya konu edilen komşu 233 ada 3 ve 4 parsellerin, mahkemenin 2007/165, dairenin 2009/6485 sayılı dosyasında inceleme konusu yapılarak, dairenin 02.06.2009 sayılı kararıyla; yine 233 ada 5 parselin ifrazından oluşan 13 ve 14 parsellerin de dairenin 05.11.2008 gün ve 2008/10265 sayılı kararıyla eksik araştırma nedeniyle bozulduğu anlaşılmaktadır.

O halde; mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve amenajman planı çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı,

bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı,hazine tarafındanaynı nedenle dava konusu edilen ve dairenin yukarıda sözü edilen 2008/10265 ve 2009/6485 sayılı bozma kararlarına konu olan taşınmazlara ait dava dosyalarının ve komşularda başka davalı parsel varsa bunların keşifleri birlikte yapılarak, taşınmazların bir bütün halinde 6831 Sayılı Yasanın 17. maddesi kapsamında orman içi açıklığı niteliğinde bulunup bulunmadığı belirlenmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.