Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/10592 K.2010/11122

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ... Mahallesi 440 ada 83 parsel sayılı 17529.69 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, Aralık 1930 tarih ve 76 sıra nolu tapu kaydına dayanılarak fındık bahçesi niteliği ile davalılar adına tespit edilmiştir. Davacı ... Yönetimi, taşınmazın orman niteliğinde olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın KISMEN KABULÜNE, çekişmeli taşınmazın tespitinin iptaline teknik bilirkişi rapor ve krokisinde (A) ile gösterilen 3315.03 m2'lik kısmın orman niteliği ile Hazine adına, (B) ile gösterilen 14214.66 m2'lik kısmın davalılar adına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

440 ada 53 ila 100, 442 ada 1 ila 6, 443 ada 4, 26, 35 ila 103, 444 1 ila 48, 445 ada 1 ila 40, 446 ada 1 ila 12, 447 ada 1 ila 4, 448 ada 1 ila 47, 449 ada 1 ila 5, 450 ada 1 ila 29, 451 ada 1 ila 51 numaralı parsellere toplam yüzölçümü 32 dönüm ( tahvilen 29408 m2 yüzölçümlü ) ilk tesisi Zilkade 1289 tarih D.9 v.187 nolu doğusu ... ..., batısı ... ... evi yanına, kuzeyi Taşlık Batan Yerinden Çukurbaşı, güneyi Kukurdan Deresi olan tapu kaydı revizyon gösterilerek tesbit tutanakları düzenlenmiştir.

Tapu kaydı bu haliyle değişir sınırlıdır. Sınırda orman bulunmaktadır.

Orman bilirkişi kurulu, aynı gün temyiz incelemesi yapılan ve öncesi bütün olan parseller hakkında düzenledikleri raporda "1959 tarihli tarihli memleket haritasında kısmen açık kısmen orman alanı olduğunu, taşınmazların üzerinde 15-20 yaşlarında fındık ocakları bulunduğunu, ayrıca sürgün yaşları bazı parsellerde 20-40, bazı parsellerde 40-50 yaşları arasında olan sürgünden gelme kayın ağaçları bulunduğunu ve kütük yaşlarının 100'ün üzerinde olduğunu, taşınmazların eğiminin 15-20, 20-50 arasında değiştiğini" bildirerek,

memleket haritasında açık olan bölümlerin orman sayılmayan, yeşile ... alanların ise orman sayılan yerlerden olduğu bildirmiş, taşınmazın ... yapısı konusunda açıklamada bulunmamışlardır. Orman Yönetiminin dosyaya eklediği 1978 tarihli memleket haritasında ise taşınmazların tamamının yeşil renkli orman alanında kaldığı görülmektedir. Ayrıca, tapu kaydı gereği gibi uygulanmamış ve uzman ... bilirkişisi tarafından keşfi izlemeye olanak veren rapor düzenlenmemiştir.

Bu haliyle orman bilirkişi kurulunun ve ... bilirkişisinin raporları yetersizdir. Bilirkişilerin yetersiz raporuna dayanılarak hüküm kurulamaz.

O halde; mahkemece, halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir harita mühendisi aracılığıyla öncesi bir bütün olan parsellerin keşfi birlikte yapılmalı ve birbirinden ayrılan taşınmazlar ile ... arazinin 1959 ve 1978 tarihli memleket haritası ve bu haritaların yapımına esas ... fotoğraflarında ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. Maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı,

taşınmazın memleket haritası ve kadastro paftasındaki konumuna ve komşu parsellerin niteliğine göre 6831 Sayılı Yasanın 17/2.maddesi gereğince orman içi açıklığı olup olmadığı belirlenmelidir.

Yukarıda açıklanan yöntemle yapılacak araştırma sonucu taşınmazın orman olmadığı belirlendiği takdirde bu kez, parsellere revizyon gören dayanak tapu kaydı bir bütün halinde tüm parsellere uygulanmalı ve uzman bilirkişiden tapunun uygulanmasını gösterir rapor alınmalı, kayıt fazlasının ormandan açılıp açılmadığı gözönünde bulundurulmalı, yapılan uygulamanın izlenmesine olanak verecek biçimde bilirkişilerden birleşik krokili rapor alınmalı ve oluşacak sonuca göre hüküm kurulmalıdır.