Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/14576 K.2010/16951

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacılar tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacılar dava dilekçesi ile ... köyünde olan ve zilyedi oldukları toplamda 34420,50 m2 yüzölçümündeki taşınmazın, 10415,34 m2’lik kısmının yörede ilk defa yapılan ve 06/10/2009 tarihinde ilan edilen orman kadastrosu sırasında orman sınırı içine alınmasının hatalı olduğunu belirterek orman kadastrosunun iptalini ve taşınmazın kazandırıcı zamanaşımı nedeniyle adlarına tescilini istemişlerdir. Mahkemece, Hazine aleyhine açılan davanın husumet nedeniyle, Orman Yönetimi aleyhine açılan davanın ise esastan reddine karar verilmiş, hüküm davacılar tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, altı aylık süre içinde açılan orman kadastrosuna itiraza ve Medeni Yasanın 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazın tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 6831 Sayılı Yasaya göre yapılıp 06/10/2009 ila 06/04/2010 tarihleri arasında ilan edilerek eldeki dava nedeniyle kesinleşmeyen orman kadastrosu vardır.

Mahkemece taşınmazın orman sınırları içinde bulunduğu gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş ise de, temyize konu dava, 6831 Sayılı Yasanın 11/1. maddesi hükmüne göre 6 aylık askı ilan süresi içinde zilyetliğe dayanarak açılan orman kadastrosuna itiraza ilişkindir. Orman bilirkişi düzenlendiği raporunda dava konusu taşınmaz bölümünün ... devlet ormanı sınırları içinde kaldığını bildirmiş, mahkemede bu gerekçeyle davayı red etmiştir.

Davacı, dava konusu yerlerin öncesinin orman olmadığı ve kazandırıcı zamanaşımı zilyedliği ile edinme koşullarının yararına oluştuğu iddiasıyla dava açtığına göre, taşınmazın öncesinin eski tarihli memleket haritası ve ... fotoğrafları uygulanarak belirlenmesi ve yasanın 11/1. maddesinde bu tür davaları açabilmek için, başka bir anlatımla aktif dava ehliyeti bulunması için davacının hak sahibi olması gerekir.

Davacı tapu kaydına dayanmadığına göre, orman kadastro tutanağının düzenlendiği güne kadar 20 yıl süreyle çekişmesiz ve aralıksız ... gibi taşınmaza zilyet olduğunu kanıtlaması gerekir. Mahkemece bu şekilde bir uygulama yapılmadığı gibi, davacı dava dilekçesinde ... Köyünde bulunan taşınmazın orman sınırı içine alındığını bildirmiş, orman mühendisi raporunda taşınmazın ... Köyü ... Mezarlık mevkiinde olduğunu bildirmiştir. ...

Köyünde kesinleşen genel arazi kadastrosunun 1981 yılında yapıldığı ve 1982 yılında kesinleştiği anlaşılmaktadır. Sözü edilen kadastro sırasında dava konusu taşınmazın hangi işleme tabi tutulduğu, orman sahası olarak tapulama harici bırakılıp bırakılmadığı belirlenmemiştir.

Şayet orman sahası olarak tespit harici bırakılmışsa bu yerine orman olduğunun kabulü gerekir. ( Hukuk genel kurulu 21/04/2004 gün 2004/8-15-7 ve 12/05/2004 gün 2004/8-242-292 ve 12/03/2008 gün ve 2008/20-214-241 sayılı kararları, yine dava konusu yer hakkında Orman suçundan dolayı davacını annesi ... hakkında 08/03/1985 tarihinde suç tutanağı düzenlendiği ve Sulh Ceza Mahkemesinin 1987/478 E, 1992/592 K, ile mahkumiyet kararı verildiği bildirildiğinden bu dosya dahi getirtilip yerine uygulanmalı, suça konu yer olduğu ve kararın kesinleşmiş olduğu anlaşılırsa başkaca araştırma yapılmaksızın dava yine red edilmelidir.

O halde, dava konusu taşınmazın ... mı yoksa ... köyü sınırları içinde kaldığı belirlendikten sonra bu köylerde yapılan genel arazi kadastrosu sırasında çekişmeli taşınmazın ne gibi işleme tabi tutulduğu, orman olarak tescil harici bırakılıp bırakılmadığı,

bölgeye ait kadastro pafta örneği ile çekişmeli araziye yakın komşu 433, 434, 432 ve 431 nolu parsellerin tutanak örnekleri ile varsa revizyon kayıtları değişiklikleri tapu sicil müdürlüğünden istenmeli yine aynı parsellerin içinde bulunduğu kadastro paftasının örneği kadastro müdürlüğünden istenmeli, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip,

önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; yine, davacının 6831 Sayılı Yasanın11.

Maddesi gereğince bu davayı açabilmesi için hak sahibi olması gerekeceği ve bunun içinde orman kadastro tutanağının düzenlendiği günden geriye doğru en az 20 yıl çekişmesiz aralıksız ... gibi zilyet olması gerekeceğinden bu konuda zilyet tanıkları ayrıntılı ve maddi olaylara dayalı olarak dinlenilmeli, taşınmazın zilyetlikle kazanılacak yerlerden olmadığı veya zilyetlik süresi 20 yıla ulaşmamışsa yine dava red edilmelidir.

Şayet taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğu ve davacının da 20 yıla aşkın süreden beri çekişmesiz ve aralıksız ... gibi zilyet olduğu belirlenirse ... ve Orman bilirkişisinin düzenleyeceği kroki esas alınarak Orman sayılmayan yerin orman sınırı dışına çıkartılmasını ve orman kadastro haritasının bu şekilde düzeltilmesine ve tescil isteği hakkında asliye hukuk mahkemesinin görevli olacağı düşünülerek, mahkemenin görevsizliğine karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.