Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/3330 K.2010/7522

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... Yönetimi vekili ile davalı Hazine vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, davaya konu ... Köyü 136 ada 1, 2, 3, 5, 6, 7, 42, 46, 47, 48 ve 139 ada 1 ve 143 ada 107 ve 108 parsel sayılı taşınmazlar, zilyetlerinin adları belirtilerek, Kadastro mahkemesinin 2007/8 esas sayılı dosyasında davalı olduğundan malik haneleri açık olarak tesbit edilmiştir.

Davacı ... Yönetimi, Hazineyi hasım göstererek çekişmeli taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu halde, 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. madde hükmüne göre yapılan orman kadastrosu sırasında orman niteliğinde hazine adına tespit edilen 102 ada 1 sayılı parsel dışında bırakılmasının hatalı olduğunu ileri sürerek 102 ada 1 parsele ilave edilmek suretiyle orman nitelinde hazine adına tescili istemiyle, Kadastro Mahkemesinin 2007/ 8 esas sayılı dosyasında dava açmıştır. Yargılama sırasında yargılamanın daha sağlıklı yapılabileceği gerekçesiyle davaya konu parseller hakkındaki dava tefrik edilmiş, kadastro tespit tutanaklarında zilyet olarak gösterilen kişiler davaya dahil edilerek taraf oluşturulmuştur.

Mahkemece davanın REDDİNE, 136 ada 1 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ... ile ..., 136 ada 2 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ..., 136 ada 3 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ..., 136 ada 5 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ..., 136 ada 6 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ... ,136 ada 7 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ..., 136 ada 42 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ..., 136 ada 46 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ..., 136 ada 47 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ..., 136 ada 48 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ..., 139 ada 1 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ...,

143 ada 107 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ..., 143 ada 108 parsel sayılı taşınmazın tespit gibi ... adına TESCİLİNE karar verilmiş, hüküm davacı ... Yönetimi vekili ile davalı Hazine vekili tarafından temyiz edilmiştir

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. madde hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parseller orman alanı dışında bırakılmıştır.

1) İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye ve uzman orman bilirkişi tarafından resmi belgelere dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan inceleme ve araştırmada, davaya konu 136 ada 3, 5, 6, 7, 42, 46, 47 ve 48 parsel sayılı taşınmazların orman sayılmayan yerlerden olduğunun saptandığına, adına tescil kararı verilen kişiler yararına 3402 Sayılı Yasanın 14. maddesinde ... şartların oluştuğu belirlenerek ... biçimde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre, bu parsellere yönelik yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddi ile usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA karar vermek gerekmiştir

2) Davaya konu 139 ada 1, 143 ada 108 ve 107, 136 ada1 ve 2 parsel sayılı taşınmazlara yönelik temyiz itirazlarına gelince: Uzman orman bilirkişi tarafından resmi belgelere dayalı olarak yapılan inceleme ve araştırmada, keşifte uygulandığı belirtilen eski tarihli ... fotoğrafında 139 ada 1, 143 ada 108 ve 107, 136 ada1 ve 2 parsel sayılı taşınmazların, koyu renkli orman alanında gösterildiği, eski tarihli memleket haritasında ise beyaz renkli, orman sayılmayan alanda gösterildiğinden, bu taşınmazların harita ve fotoğraftaki konumlarının çelişkili olduğu gözlenmiştir.

Bu çelişkinin nedeni bilirkişi tarafından açıklanmadığından, bilirkişi raporu bu taşınmazların orman niteliğini ve hukuki durumunu açıklamaktan uzak olup, kendi içinde çelişkili olan bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulamaz.

Bu nedenle; mahkemece, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu ... memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, keşifte, çekişmeli taşınmazlar ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak taşınmazların konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, ulaşılacak sonuca göre bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik incelemeye dayanılarak ... biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.