Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2011/7123 K.2011/10857

Taraflar arasındaki orman kadastrosuna ve kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı ...

Yönetimi, ... köyünde 5304 sayılı Yasa ile değişik 3402 sayılı Yasa hükümlerine göre yapılan çalışmalarda, 102 ada 1 sayılı parselin orman niteliği ile sınırlandırılıp, Hazine adına tespit tutanağı düzenlenerek, 30 günlük kısmi ilana çıkartıldığını, bu orman parseline bitişik ve ekli haritada gösterilen alanın da orman sayılan yerlerden olduğu halde, orman alanı dışında bırakıldığını ileri sürerek bu alanın orman sınırları içine alınarak orman niteliği ile Hazine adına tapuya tescilini istemiş, davaya konu yer hakkında 111 ada 45, 56, 79, 80, 81, 82, 102,

103 ve 113 parsel numarası verilerek ve kadastro mahkemesinde orman kadastrosuna itiraz davasına konu olduklarından söz edilerek malik hanesi açık bırakılıp, kadastro tespit tutanağı düzenlenerek 3402 sayılı Yasanın 5. maddesi gereğince mahkemeye gönderilmiş, tespit malikleri de davaya dahil edilerek davaya devam edilmiş ve mahkemece 111 ada 56 parsele karşı açılan davanın kısmen kabulüne, dava konusu 111 ada 56 sayılı parselin krokide (D)= 3189.61 m2 kısmının orman niteliği ile Hazine, (A), (B) ve (C) kısmının tarla niteliği ile ... mirasçıları adına tapuya tesciline, ... köyü 111 ada 45, 79, 80, 81, 82, 102,

103 ve 113 parsellere yönelik davanın kabulü ile orman niteliğinde Hazine adına tescillerine karar verilmiş, hüküm davacı ... Yönetimi tarafından 111 ada 56 parselin (A), (B) ve (C) bölümlere yönelik temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, orman kadastrosuna ve kadastro tespitine itiraz niteliğindedir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 sayılı Yasanın 5304 sayılı Yasa ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.

Mahkemece temyize konu 111 ada 56 parsel sayılı taşınmazın sadece orman yönetimi tarafından dava edilen (C) ve (D) bölümleri incelenip, (D) kısmın orman sayılan yerlerden olduğu saptanarak, krokide (D) ile gösterilen bölümün orman niteliği ile hazine adına tesciline, geri kalan (A), (B) ve (C) bölümlerin davalı gerçek kişi adına tesciline karar verilmiş ise de; mahkemenin kabulü dosya içeriğine ve toplanan delillere uygun düşmemektedir.

Dava konusu taşınmaz hakkında düzenlenen kadastro tutanağı malik hanesi açık olarak düzenlenip dosyaya gönderilmiştir. Bu durumda, 3402 sayılı Yasanın 30/2 maddesi gereğince hakim, resen lüzum gördüğü bütün delilleri toplayarak taşınmaz malın tamamının niteliğini belirleyip, kimin adına tescil edileceğine karar vermek zorundadır.

Hükme esas alınan uzman bilirkişi raporunda, çekişmeli taşınmazın eski tarihli memleket haritası ve hava fotoğraflarında diğer bölümlerinin de orman olarak görüldüğünü, eğiminin yüksek olduğu, üzerinde geniş yapraklı orman ağacı rumuzu bulunduğu görülmektedir.

Yüksek eğimli funda ve makilerle kaplı alanlar orman ve toprak muhafaza karakteri taşıması nedeniyle 6831 sayılı Yasanın 1/J maddesi kapsamı dışında aynı yasanın 1/1. maddesi gereğince orman sayılan yerdir. 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Orman Kadastro Yönetmeliğinin 23/p maddesinde "üzerindeki bitki formasyonu ile taşkınları, şiddetli yağış sonrası oluşan zararlı akışları, toprak erozyonu, toprağın strüktür ve tekstürünün, bozulmasını önleyici,

su verimini artırıcı etkisi bulunan ve eğimi yüzde on ikiden fazla olan yerlerin orman ve toprak muhafaza karakteri taşıyacağı." şeklinde tanımlanmış ve yine aynı yönetmeliğin "Devlet Ormanı Olarak Sınırlandırılacak Yerler" başlığını taşıyan 26/j maddesinde "orman ve toprak muhafaza karakteri taşıyan funda ve makilik alanların Devlet Ormanı olarak sınırlandırılacağını" aynı maddenin 2. fıkrasında "orman rejimine girmiş olan bu gibi yerlerin komisyonlarca herhangi bir nedenle sınırlama dışı bırakılmış veya orman sayılmamış olmasının bu yerlerin orman olma vasfını ortadan kaldırmayacağı" öngörülmüştür.

Ayrıca 6831 sayılı Yasanın 17/2 maddesi de orman içi açıklıkların orman sayılacağını hükme bağlamıştır.

Yukarıda açıklanan yasa ve yönetmelik hükümleri de göz önünde bulundurularak taşınmazın tamamı incelenerek niteliği belirlenmeden, kısmi inceleme ile tamamı hakkında sicil oluşturulması usul ve yasaya aykırıdır.