Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2011/9956 K.2011/10147

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasından dolayı yerel mahkemece verilen yukarıda gün ve sayısı yazılı hükmün; Dairemizin 01.06.2009 gün ve 2009/7113 - 8839 sayılı ilamıyla onama kararı verilmiş, süresi içinde davalı ... vekili tarafından kararın düzeltilmesi istenilmiş olmakla, dosya içindeki tüm belgeler incelenerek davalı vekilinin karar düzeltme isteminin kabulü ile davalı vekilinin işin esasına ilişkin temyiz itirazlarının incelenmesine geçildi ve gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı ... Yönetimince, çekişmeli taşınmazın kesinleşen orman kadastro sınırları içinde kalan bölümüne yönelik olarak kısmi dava açılmıştır. Orman kadastro sınırları dışında kalan bölüm için esasen bir dava yoktur.

Mahkemece üç kez yapılan keşif sonucunda fen ve uzman orman bilirkişi tarafından kesinleşmiş orman tahdit haritasına dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan uygulama ve araştırmada çekişmeli taşınmazın (A) ile gösterilen 5161.64 m2'lik bölümü ile (C) ile gösterilen 40827.01 m2'lik bölümünün orman kadastro sınırları içersinde kalan orman sayılan yerlerden olduğu,

(B) ile gösterilen bölümünün ise orman kadastro sınırları dışında kalan ve orman sayılmayan yerlerden olduğu tahdit haritasının uygulaması ile saptanmasına karşın, mahkemece isteme bağlı kalınarak bir karar verilmesi gerekirken, çekişmeli taşınmazın, kesinleşen orman kadastro sınırları dışında kalan (B) ile gösterilen 19.322.99 m2'lik bölümünün fiilen orman olduğu gerekçesiyle taşınmazın tamamının orman olarak Hazine adına tesciline karar verilmiştir.

Çekişmeli Söke ilçesi Sazlı köyü 457 parsel sayılı 60.150 m2 yüzölçümlü taşınmaz, yörede 1957 yılında yapılan genel arazi kadastrosunda geldisi eylül 1933 tarih ve 37 numara olan Ocak 1953 tarih 54 sıra nolu 52.200 m2 yüzölçümlü tapu kaydına dayanılarak tapu kaydı maliki adına ilk kadastro tespiti yapılmış, daha sonra yapılan satış suretiyle 16.11.2005 tarihinde davalı ... adına Zeytinlik niteliği ile tescil edilmiştir. Yörede 1967 yılında yapılan orman kadastrosunda çekişmeli 457 parsel sayılı taşınmazla birlikte güneyde komşu 451-452-453 ve 486 parsel sayılı taşınmazlar (22) numaralı orman içi ziraat poligonu olarak ormandan tefrik edilmiş ve bu işlem 04/04/1968 tarihinde askı süretiyle ilan edilerek itirazsız kesinleşmiştir.

Esasen; bir yerin orman kadastrosu sınırları içinde kalan ve orman sayılan yerlerden olduğunun saptanması ile orman kadastrosu sınırları içinde kalan yerlerin bilim ve fen bakımından nitelik yitirmesi nedeniyle Hazine adına orman sınırları dışına çıkarma işlemlerini yapmaya 6831 sayılı Yasa ve yönetmelik hükümlerine göre kurulan Orman Kadastro Komisyonları yetkilidir.

HYUY.nın 74. maddesine göre; ''Hakim iki taraftan birinin istemi olmaksızın resen bir davayı tetkik ve halledemez.'' denilmiştir. Somut olayda; Dava, Orman Yönetimi tarafından taşınmazın orman kadastro sınırları içersinde kalan bölümüne yönelik olarak kısmen tapu iptali ve tescili istemiyle açılmış olmasına karşın, mahkemece istemi aşarak tahdit dışında kalan bölüm hakkında yazılı olduğu şekilde hüküm kurulması doğru değildir.

O halde mahkemece yapılacak iş; kesinleşen orman kadastro haritası ile kadastro paftasının ölçekleri eşitlenerek çekişmeli taşınmaz ile çekişmeli taşınmaza kuzey yönde komşu olan 458 - 466 - 483 - 484 ve 485 parselleri ve doğu ve güney yönde komşu olan 486 - 451 - 452(876) - 448 - 453 - 454 - 455 ve 456 parsel sayılı taşınmazları birlikte gösterecek şekilde aşağıda belirtilen yöntemle usulünce uygulama yapılarak çekişmeli taşınmazın orman kadastro sınırları içinde ve dışında kalan bölümleri duraksamaya yer vermiyecek biçimde saptadıktan sonra istemle bağlı kalınarak bir karar vermekten ibarettir.

Bu nedenle; mahkemece, önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve Orman Bakanlığı (Orman ve Su İşleri Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek orman yüksek mühendisi veya orman mühendisi ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu ve fen memurundan oluşturulacak üç kişilik bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte kesinleşmiş tahdit haritası ve tapulama paftası 1/10.000 ve 1/25.000 ölçeklerine ayrı ayrı denkleştirilerek sağlıklı bir biçimde zemine uygulanıp,

değişik açı ve uzaklıklarda olan 22 nolu orman içi kapalı poligonun tamamı ile bu poligonun doğusundan geçen 20 ilâ 49 orman tahdit sınır (OTS) noktalarını gösterecek biçimde çekişmeli taşınmazın tahdit hattına göre konumu duraksamaya yer vermeyecek biçimde saptanmalı; bilirkişilere tahdit hattı ile irtibatlı müşterek kroki düzenlettirilmeli ve oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir.

Ayrıca; karar tarihinden sonra 19.01.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6099 sayılı Yasanın 16. maddesi ile 3402 sayılı Yasaya eklenen 36/A maddesi uyarınca.

"Kadastro işlemi ile oluşan tespit ve kayıtların iptali için Devlet veya diğer kamu kurum ve kuruluşları tarafından kayıt lehtarına karşı kadastro mahkemeleri ile genel mahkemelerde açılan davalarda davalı aleyhine vekâlet ücreti dâhil, yargılama giderine hükmolunmaz" ve 17. maddesi ile eklenen geçici 11. maddesine göre" Bu kanunun 36/A maddesi hükmü henüz infaz edilmemiş yargı kararlarındaki vekalet ücreti dahil yargılama giderleri için de uygulanır" hükümleri uyarınca davalılar aleyhine vekalet ücreti dahil harç ve yargılama giderlerine hükmolunamayacağından,

bu husus gözardı edilerek yazılı olduğu şekilde davacı Hazine yararına vekalet ücretine ve yargılama giderlerine hükmedilmesi de doğru bulunmamıştır.