Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2015/3090 K.2015/2479

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacılar vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacılar vekili, 27.10.2008 tarihli dava dilekçesinde sınırlarını bildirdiği ... ilçesi,... Köyünde bulunan taşınmazın tapuda kayıtlı olmadığını, kazandırıcı zamanaşımı zilyedliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının davacılar yararına oluştuğunu iddia ederek Medenî Kanunun 713. maddesi hükmüne göre davacılar adına tescilini istemiş, davalı ... de ... adına tescil talep etmiştir.

Mahkemece, taşınmazın köy yerleşim alanı dışında; Çevre Düzeni Planında "orman ve önemli doğa alanı" ve " Dalaman Askeri Hava Alanı Mania Planı" içinde kaldığı ve zilyedlikle kazanılacak yerlerden olmadığı gerekçesiyle davanın reddine, (A) harfi ile işaretli 2356 m² taşınmazın ... adına tesciline karar verilmiş, hüküm davacılar vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, Medenî Kanunun 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazın tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 1942 yılında yapılıp kesinleşen orman kadastrosu ile daha sonra 11.06.1982 ve 18.07.1991 tarihlerinde ilan edilerek kesinleşen, aplikasyon, 2. madde ve 2/B madde uygulamaları vardır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; her ne kadar dava zilyetliğe dayalı olarak açılmışsa da; mahkemece yapılan araştırma ve dairenin 30/09/2014 günlü geri çevirme kararı ile dosyaya getirtilen belgelerden yörede taşınmazın ilk sahibi Ali Uyar adına 4750 m² yüzölçümüyle tahsis edilen 25 numaralı bir zeytincilik parselinin bulunduğu ve paftası incelendiğinde geometrik şeklinin çekişmeli taşınmaza benzediği anlaşılmaktadır. Ancak, sözü edilen zeytincilik parselinin çekişmeli yere ait olup olmadığı, bu taşınmaz için 3573 sayılı Kanuna göre tapu oluşup oluşmadığı, oluşmuşsa başka taşınmaza revizyon görüp görmediği araştırılmamıştır.

... Bakanlığından tüm valilik ve kaymakamlıklara gönderilen 08/05/1963 gün ve 1329/1 sayılı yazıda (3573 ve 6777 sayılı yasalar gereğince 1961 tarihli Anayasanın 37 ve 131. maddeleri karşısında devlet ormanlarından yabani zeytinlik, menengiçlik, harnupluk sahalarının ayrılamayacağının bildirildiği, her kanunun yürürlüğü döneminde ilgili bulunduğu uyuşmazlıklarda uygulanmasının vazgeçilmez bir kural olduğu,

(H.G.K.'nun 09/03/1988 gün 1987/2-860-232 ve 23/11/1988 gün 1988/1-825-964 ve 13/10/2004 gün 2004/10-528-533 ve 08/11/2006 gün 2006/14-701-698 sayılı kararları), Devlet ormanlarından zeytinlik tespit ve tefrikinin, ormanların özel mülke konu olamayacağı ve daraltılamayacağı hakkındaki, Anayasanın 37 ve 131. maddesine aykırı olduğu, 11/06/1958 gün 1958/8-7 sayılı İ.B.K. ile (Deliceliklerin para ve emek harcanarak zeytinlik durumuna getirilmesinin imar ve ihya sayılacağı kabul edilmiş ise de bu içtihatta orman olmayan taşınmazların söz konusu olduğu,

1970, 1974, 1984, 1986 ve 2004 tarihli Orman Kadastro Yönetmeliklerinin tümünde “3573 sayılı Kanun ile bu kanunu değiştiren 6777 sayılı Kanuna göre Devlet Ormanlarından tefrik-

edilmiş, zeytinlik, sakızlık ve harnupluk sahalar için tevzi işlemleri yapılmamış ise Devlet Ormanı olarak sınırlandırılır.” hükümlerinin mevcut olduğu, yine 6831 sayılı Kanunun 05/11/2003 gün ve 4999 sayılı Kanun ile değişik 7. maddesinde "evvelce sınırlaması yapılmış olup da herhangi bir nedenle orman sınırları dışında kalmış ormanların orman kadastrosunun orman kadastro komisyonunca yapılacağının" hükme bağlandığı.

Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 27/02/2008 gün ve 2008/20-157 Esas- 2008/194 karar sayılı kararında da belirtildiği üzere delicelik ve yabani zeytinlerin aslının orman ağacı olduğu, ancak 3573 sayılı “Zeytinciliğin Islahı ve Yabanilerinin Aşılattırılması Hakkında Yasa “hükümlerine göre yetkili makamlarca zeytincilik parseli olarak tahsis edilmesi, daha sonra da imar-ihya koşullarının oluştuğu belirlenerek temlik kararı verilmesi, verilen bu temlik kararı uyarınca tapu kaydı oluşturulması durumunda o yerin orman sayılmayacağı (H.G.K.

2008/20-157-194), zeytincilik parselleri dağıtılıp imar ve ihya koşulları tamamlandıktan sonra kişiye tahsis ve temlikinin yetkili makamlarca yapılmak suretiyle tapu kaydının oluşturulması halinde o yerin ...nin mülkiyetinden çıkacağı ve orman sayılmayacağı açıklanmıştır.

Somut olayda; çekişmeli taşınmazın eğiminin % 20-30 olduğu, üzerinde 30-40 yaşlarında deliceye aşılanmış 35 adet zeytin ve dağınık kızılçam ağaçları bulunduğu, hükme esas alınan uzman bilirkişi raporunda 1978 tarihli memleket haritası incelenmek suretiyle öncesi itibarıyla orman sayılmayan yerlerden olduğu ve kesinleşen orman kadastro sınırının da dışında kaldığı bildirilmişse de; dairenin geri çevirme kararı üzerine hazırlanan ek rapora göre.

1939 tarihli hava fotoğrafları ve 1959 tarihli memleket haritasında çalılık alanda kaldığı anlaşılmaktadır. Öncesi orman olan yerde zilyedliğe dayalı dava açılamazsa da; yukarıda sözü edilen şekilde bir tapu kaydının bulunması ve çekişmeli taşınmaza uyması halinde davacı ileride bu tapu kaydına dayanarak dava açabilecek ve eldeki davada ... de adına tescil istediğine göre tapu kaydının uyması halinde ...nin davasının reddi gerekecektir.

O halde; mahkemece 25 numaralı zeytincilik parseline ve komşu zeytincilik parsellerine ait tüm parselasyon harita ve belgeleri getirtilmeli, önceki bilirkişiler dışında halen ...ı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu fen memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte, yöreye ait en eski tarihli hava fotoğrafları ve memleket haritaları çekişmeli taşınmaz ve çevresine uygulatılmalı, 25 numaralı zeytincilik parselinin çekişmeli yer olup olmadığı,

bu taşınmaz için 3573 sayılı kanuna göre tapu oluşup oluşmadığı, oluşmuşsa başka taşınmaza revizyon görüp görmediği araştırılmalı, tapu kaydı oluşmasa bile tahsis ve imar ihya yapıldıktan sonra, tapuya tescilinin uygun olduğu yönünde kaymakamlı yazısı bulunduğundan bu işleme değer verileceği düşünülmeli, öncesinin orman sayılan yerlerden olması halinde Orman Yönetimi davaya dahil edilmeli,

01.04.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6360 sayılı kanunda çekişmeli taşınmazın bağlı bulunduğu ... ilinin de içinde olduğu bazı illerde Büyükşehir Belediyesi kurulması ve sınırlarının belirlenmesi hususları düzenlenmiş ve bu madde kapsamındaki köylerin tüzel kişilikleri sona ermiş olduğundan, taşınmazın içinde bulunduğu Belediye davada taraf olarak yer almalı, bundan sonra toplanacak delillere göre karar verilmelidir.