Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2016/13012 K.2019/3305

......... Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılar vekilleri tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı tapuda kayıtlı olmayan, çevresi tapuda, ........ parseller ve .......... Mahallesi 852, 858, 859 parseller ile çevrili olan 30 dekarı aşkın taşınmazın 30 yılı aşkın olarak müvekkilinin zilyet ve tasarrufunda, davasız ve fasılasız müvekkili tarafından tarımsal amaçla tarla olarak kullanıldığını, Kadastro Kanunu ve Türk Medeni Kanunu hükümlerine göre belirtilen koşulların oluştuğunu belirterek müvekkili adına tesciline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Mahkemece; davacı tarafından tapulama harici taşlık kayalık yerden ihya edilerek 30 yıldan fazla zamandır nizasız, fasılasız malik sıfatıyla kullanıldığı gerekçesiyle davanın kabulü ile;......mahallesinde bulunan kuzeyi ...... köyü eski 32 ve 33 parseller Kadastro Müdürlüğünce yapılan Kadastro Kanununun 22/a maddesince yapılan çalışmalar sonucu ise 12036 ada 270 ve 271 parsellerden oluşan, ...........köyünde yapılan tapulama çalışmaları sırasında 252 parsel numarasıyla tespit ve tescil gören parsel olan,

..........köyü eski 33 parsel Kadastro Müdürlüğünce yapılan Kadastro Kanununun 22/a çalışmaları sonucu 12036 ada 270 parsel olan teknik bilirkişi....... tarihli krokili raporunda (A) harfi ile belirtilen 32.019,51 m2'lik taşınmazın davacı adına tapuya tesciline karar verilmiş, karar davalılar vekilleri tarafından ayrı ayrı olmak üzere süresi içinde temyiz edilmiştir.

Mahkemece, dava konusu taşınmazın davacı gerçek kişi adına TMK'nın 713. maddesi uyarınca zilyetlikle kazanım şartlarının oluştuğu kabul edilerek hüküm kurulmuş ise de, zilyetlik şartlarının oluşup oluşmadığı yönünden yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli ve elverişli olmadığı gibi dava konusu yerin ne için tescil harici bırakıldığı 1948 tarihli hava fotoğraflarının incelemesinin yapılmadığı, imar planı yapılıp yapılmadığı ve yapılmışsa konumunun ne olduğu ve yörede orman kadastrosu yapılıp yapılmadığı araştırılmamıştır.

Bu nedenle, mahkemece; öncelikle çekişmeli taşınmazların bulunduğu yörede tespit tarihinden önce yapılan orman kadastrosu bulunup bulunmadığı araştırılarak; yapılmış ise buna ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme ve sonuçlarının askı ilan tutanakları ile taşınmazın bulunduğu yeri orman tahdit sınır noktalarıyla birlikte gösterir onaylı orman tahdit harita örneği, çekişmeli taşınmazların tümünü ve yakın çevresinde bulunan taşınmazlarla birlikte geniş çevresini bir arada gösterir şekilde orijinal kadastro paftasının bir sureti ile 1948 tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman

......

mühendisi,

bir ziraat mühendisi, bir jeolog ve bir fen elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

orman kadastrosu yapılmış ise orman kadastrosu ile irtibatlı kroki düzenlettirilmeli, taşınmazın tahditdeki konumu duraksama yaratmayacak şekilde belirlenmeli, yukarıda değinilen diğer belgeler fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ve hava fotoğraflarının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ve hava fotoğrafları ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu çevre parsellerle birlikte memleket haritaları ve hava fotoğrafları üzerinde gösterecekleri ve yine hava fotoğraflarının stereoskop aleti aracılığı ile üç boyutlu incelemesi yapılarak taşınmazın niteliği ile üzerindeki bitki örtüsünün yaşı, cinsi, dağılımı ve kapalılık oranını açıklayıcı yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalıdır.

Açıklanan yöntemle yapılacak araştırma sonucu, taşınmazların orman sayılan yerlerden olmadığı belirlendiği takdirde, bu kez, zilyetlik yolu ile kazanma koşulları araştırılarak, yapılacak keşifte, tarım uzmanı bilirkişi olarak ziraat mühendisine inceleme yaptırılıp, taşınmazın zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi niteliğinde olup olmadığı belirlenip, bu yolda rapor alınmalı; komşu parsellerin tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanarak, bu taşınmazları sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı; varsa, zilyetlik tanıkları taşınmazlar başında dinlenmeli; zilyetliğin ne zaman başladığı,

kaç yıl süreyle ne şekilde devam ettiği sorulup, kesin tarih ve olgulara dayalı, açık yanıtlar alınıp; tesbit tarihine kadar davacı yararına zilyetlikle kazanma koşullarının oluşup oluşmadığı belirlenmeli.

3402 sayılı Kanunun 14. maddesi uyarınca, davacı adına aynı çalışma alanı içerisinde kayıtsız ve belgesizden başkaca taşınmaz mal tesbit ya da tescil edilip edilmediği tapu ve ilgili kadastro müdürlüğü ile hukuk mahkemeleri yazı işleri müdürlüğünden sorulup, aynı Kanunun 3/7/2005 tarihli ve 5403 sayılı.......

Kanunu ile değiştirilen 14/2. maddesi hükmü gözetilerek sulu ve susuz olarak kazanılmış toprak miktarı belirlenip, Kanunun getirdiği sınırlamanın aşılıp aşılmadığı saptanmalı, dava konusu taşınmazın güneyindeki taşınmazın........ tarafından kamulaştırıldığı belirtildiğinden bu yere ilişkin kamulaştırma belgeleri getirtilmeli ve taşınmazın imar planı içerisinde kalıp kalmadığı imar müdürlüğünden sorularak toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve kanuna aykırıdır.