Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2016/9868 K.2018/6266

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılar Hazine ve ... Yönetimi vekilleri tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı vekili 22/09/2014 tarihli dava dilekçesinde dava konusu ... ili,... mahallesinde sınırlarını bildirdiği taşınmazın bir kısmının ... içerisinde kaldığı yönündeki 20/08/2014 askı tarihli tespitin iptalini talep etmiştir.

Mahkemece; davanın kısmen kabul ve kısmen reddi ile;

1-... köyünde kain taşınmazın ... mühendisi bilirkişi heyetince düzenlenen 29/07/2015 tarihli rapor ve ekleri ile kadastro bilirkişilerince düzenlenen 08/02/2016 tarihli ek rapor ve eklerinde (D1) harfi ile gösterilen 1074,41 m²'lik kısmının; 6831 sayılı Kanunun 2/B maddesi uygulamasınca ... vasfını yitirdiği anlaşıldığından anılan taşınmazın 2/B vasfı ile 134 nolu ... Kadastro Komisyonu kararına göre belirlenen ... tahdidi dışına çıkarılmasına,

2-... köyünde kain taşınmazın ... mühendisi bilirkişi heyetince düzenlenen 29/07/2015 tarihli rapor ve ekleri ile kadastro bilirkişilerince düzenlenen 08/02/2016 tarihli ek rapor ve eklerinde (D2) harfi ile gösterilen 95,92 m²'lik kısmının ve (D3) harfi ile gösterilen 892,56 m²'lik kısmının ziraat alanı vasfında olduğu anlaşıldığından anılan taşınmazın ziraat alanı vasfı ile 134 nolu ... Kadastro Komisyonu kararına göre belirlenen ... tahdidi dışına çıkarılmasına karar verilmiş, hüküm davalılar vekillerince temyiz edilmiştir.

Dava, ... kadastrosuna itiraza ilişkindir.

Dava konusu taşınmazın bulunduğu yerde, 6831 sayılı Kanun uyarınca ... kadastrosu ve 2/B madde uygulama çalışmaları yapılmış, süresi içinde itiraz olması sebebiyle kesinleşmemiştir.

1-Davalı ... Yönetiminin bilirkişi raporunda (D1) harfi ile gösterilen bölüme yönelik temyiz itirazları yönünden:

Mahkemece, çekişmeli (D1) harfi ile gösterilen taşınmazın 31/12/1981 tarihinden önce ... vasfını kaybettiği, 2/B vasfında olduğu belirlenerek davanın kabulüne ve 2/B vasfıyla ... sınırları dışarısına çıkarılmasına karar verilmiş ise de, çekişmeli taşınmaz bölümünün ... kadastrosu sırasında ... sayılan yerlerden olduğu, yörede yapılan 2/B çalışmalarına konu edilmediği, taşınmazın ... niteliğini yitirmesi nedeni ile ... sınırları dışına çıkarma yetkisinin ... kadastro komisyonunda olduğu,

6831 sayılı Kanunun 2/B uygulaması ile ... sınırları dışına çıkarma işleminin Hazine adına yapıldığı ve gerçek kişilerin bu yolda idareyi zorlayıcı şekilde dava açmakta aktif dava ehliyeti bulunmadığından davanın reddine karar verilmesi gerekirken aksi düşünce ile davanın kabulüne ve taşınmazın 2/B vasfı ile ... sınırları dışarısına çıkarılmasına karar verilmesi usul ve kanuna aykırı olup bozmayı gerektirmiştir. 2018/6266

2-Davalı Hazine ve ... Yönetiminin, bilirkişi raporunda (D2) ve (D3) harfi ile gösterilen bölümlere yönelik temyiz itirazları yönünden: Mahkemece hükme esas alınan ... bilirkişi raporunda (D2 bölümünün ... sınırları dışarısında, (D3) bölümünün ise ... sınırlar içerisinde belirtilmesine rağmen bilirkişi raporundaki bu tespit gözardı edilerek mahkemece bu taşınmazın evveliyatı itibariyle ... sayılmayan yerlerden olduğu belirlenerek davanın kabulüne ve ... sınırları dışarısına çıkarılmasına karar verilmesi doğru değildir. Şöyle ki;

Mahkemece, çekişmeli taşınmazların bulunduğu yere ait en eski tarihli memleket haritası ve hava fotoğrafları ile 1982 yılına ait hava fotoğrafları bulundukları yerden gertilmeli, yine yörede yapılan ve dava konusu edilmesi sebebiyle kesinleşmeyen ... tahdidine ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme ve sonuçlarının askı ilan tutanakları ile taşınmazın bulunduğu yeri ... tahdit sınır noktalarıyla birlikte gösterir onaylı ... tahdit harita örneğinin ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve ...

Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman ... mühendisleri arasından seçilecek bir ... mühendisi ve bir fen elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, büro ... sınır noktaları tutanak ve haritalarda yazılı mevkii, yer, kişi isimleri ile açı ve mesafelere göre, ... kadastrosu tutanak ve haritalarının düzenlenmesinde kullanılan hava fotoğrafları ve memleket haritalarından yararlanılarak, değişik açı ve uzaklıklardaki en az 6-7 adet ... sınır noktası bulunup röperlenmeli, ... kadastrosu ile ilgili sınır noktaları aynı ölçeğe çevrilerek,

çekişmeli taşınmazların ... kadastro haritasına göre konumu genel kadastro paftası üzerinde ve aynı ya da yakın ... sınır hatlarında, dava konusu edilen parseller varsa, bunların tümü birleşik harita üzerinde gösterilmeli, tutanaklardaki anlatımlar değerlendirilmeli, tutanaklarla tahdit haritası arasında çelişki bulunup bulunmadığı belirlenmeli, çelişki bulunmakta ise çekişmeli parsel yönünden tahdit tutanakları ile haritalar arasındaki çelişki giderilecek şekilde müşterek imzalı, tereddüte mahal bırakmayacak, açıklamalı, krokili rapor alınmalıdır.

Bu şekilde yapılacak araştırma ve incelemede çekişmeli (D2 ve D3) ile gösterilen taşınmaz bölümünün ... sınırları içerisinde veya 2/B maddesi uyarınca ... sınırları dışarısına çıkarılan alanda kaldığının belirlenmesi halinde, mahkemece yöreye ait en eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve amenajman planı çekişmeli taşınmazlar ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle temyize konu taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumları saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi ... olan bir yerin üzerindeki ... bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt ... toprağının ... sayılan yer olduğu düşünülmeli; taşınmazların toprak yapıları, bitki örtüleri, ağaçların yaşı, cinsi, sayısı, kapalılık durumu, çevresi, incelenmeli, yukarıda değinilen belgeler fen ve uzman ... bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ve hava fotoğrafının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ve hava fotoğrafı ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, temyize konu yerlerin konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri, ayrıca hava fotoğrafı stereoskop aleti ile üç boyutlu inceletilip, temyize konu taşınmazların üzerinde neler gözüktüğünü (bitki örtüsü, ağaçların cinsi, sayısı vb.) belirtir şekilde yalnız büro incelemesine değil,

uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, taşınmazların evveliyatı itibariyle ... sayılmayan yerlerden olduğunun belirlenmesi halinde davanın kabulü ile taşınmazların ... sınırları dışarısına çıkarılmasına karar verilmelidir. 2016/9868-2018/6266

Mahkemece yapılacak araştırma ve incelemede çekişmeli taşınmaz bölümlerinin ... sınırları dışarısında kaldığının belirlenmesi halinde, ... sınırıları dışında kalan taşınmaza yönelik davacının ... tahdidine itiraz davası açmakta hukuki yararının bulunmadığı gözetilerek bu taşınmaz bölümü yönünden bu gerekçe ile davanın reddine karar verilmesi gerekirken aksi düşünce ile yazılı şekilde hüküm kurulması hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.