Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2017/5424 K.2019/6624

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılar Hazine ve Orman Yönetimi vekilleri tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçelerinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Yörede 1969 yılında yapılan genel arazi kadastrosu sırasında ... köyü, 401 parsel sayılı taşınmaz, tapu kayıtlarına dayanılarak dava dışı ... adına tespit ve tapuya tescil edilmiştir. Davacı ..., çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 2008 yılında yapılan orman kadastrosu sırasında 401 parsel sayılı taşınmazın orman sınırı içine alındığını, çekişmeli taşınmazın orman sınırları içine alınması işleminin yanlış olduğunu iddia ederek, bu yere ait sınırlamanın iptali istemiyle dava açmıştır. Yargılama sırasında 26.02.2010 tarihli dilekçeyle ..., ..., ..., ..., ..., ... ve 04.03.2010 tarihli dilekçeyle de ... davaya katılmıştır.

Mahkemece, davanın kısmen kabulüyle,....mevkii 401 nolu parsele ait kadastro bilirkişisi....31.10.2011 havale tarihli krokisinde sarı renk ile gösterdiği kısmına ait kadastro tutanaklarının iptali ile 69600/1.331.689’unun oğlu ..., 69600/1.331.689’unun Nedim oğlu ..., 69600/1.331.689’unun ..... oğlu ..., 3/44’ünün Murat oğlu ..., 5800/83248’inin ... oğlu ..., 3/44’ünün .... oğlu ..., 27040/83248’ünün ... oğlu ..., 3/44’ünün .... oğlu ... adına tapuya tescillerine karar verilmiş, hüküm davacılar ..., ... ve ... ile davalı ...

Yönetimi tarafından temyiz edilmesi üzerine Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 25/03/2015 gün ve 2015/2343 E. - 2015/2034 K. sayılı kararıyla. “Mahkemece, davacıların davasının kısmen kabulüne karar verilmiş ise de varılan sonuç dosya kapsamına uygun düşmemektedir. Şöyle ki; mahkemece, davacıların açmış olduğu dava, kadastro tespine itiraz davası olarak kabul edilerek dava sonuçlandırılmıştır.

Oysa, eldeki dava, 6831 sayılı Kanunun 11. maddesi uyarınca 6 aylık askı ilânı süresinde açılan orman tahdidine itiraz davası niteliğinde olduğu gibi, davacıların dayandıkları tapu kaydı 1969 yılında kadastro tesbiti sonucu oluşmuştur.

Hal böyle olunca, davanın, orman kadastrosuna itiraz olarak değerlendirilip, buna göre hüküm kurulması gerekirken, kadastro tesbitine itiraz olarak nitelendirilip, davacıların kadastro tesbiti sonucu adlarına tapuya bağlanan taşınmazlarının kadastro tutanaklarının iptaline karar verilmesi doğru değildir.

Bu nedenle, mahkemece, eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen Orman ve Su İşleri Bakanlığı (Tarım ve Orman Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman orman yüksek mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir fen elemanı marifetiyle yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmazlar ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 3.3.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hâkim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli ve davalı taşınmaza ilişkin olarak 6831 sayılı Kanunun 11. maddesi ile Orman Kadastro Yönetmeliğinin 23/j maddesinin birlikte değerlendirilmesi sonucunda, orman kadastrosunun iptali davası açabilmek için bir taşınmazda hak sahibi olmanın yeterli görüldüğü,

ayrıca, taşınmazdaki bütün hak sahiplerinin birlikte dava açmaları gerektiği yönünde kısıtlayıcı bir düzenlemenin getirilmediği, belirtilen kanuni düzenlemeler ile müşterek menfaatlerin korunmasına yönelik davaların müşterek maliklerden biri tarafından açılabileceğine ilişkin 21.06.1944 gün ve 13/30 - 24 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararı birlikte yorumlandığında, müşterek maliklerin ayrı ayrı orman kadastrosunun iptali davası açabilecekleri gözönünde bulundurularak dava konusu taşınmazın tamamı yönünden oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usûl ve kanuna aykırıdır.” denilerek bozulmuştur.

Mahkemece bozmaya uyularak yapılan yargılama sonunda davanın kabulü ile orman sınırlandırmasının iptali ile dava konusu ..... mahallesinde kain 401 parsel sayılı taşınmazın orman sınırları içine alınan Harita Mühendisi bilirkişi ..... 30/05/2016 tarihli rapor ve krokilerinde (B) harfi ile gösterilen 25315,95 m² yüzölçümlü kısmının orman sınırları dışına çıkartılmasına karar verilmiş, davalılar Hazine ve Orman Yönetimi vekilleri tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, tapu kaydına dayanılarak açılan orman kadastrosu ve 2/B’ye itiraz istemine ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 18/08/2009 tarihinde ilânı yapılan orman kadastrosu ve 2/B madde uygulaması bulunmaktadır.

Somut olayda; Hazine usûlüne uygun olarak davaya dahil edilmediği ve hakkında her hangi bir hüküm kurulmadığı halde gerekçeli karar başlığında davalı olarak gösterilmiştir. Çekişmeli taşınmazın davaya konu olan ve krokide (B) harfi ile gösterilen 25315,95 m² yüzölçümündeki bölümü yapılan orman kadastrosu ve 2/B madde uygulaması sırasında önce orman sınırı içine alınarak, daha sonra nitelik yitirdiği gerekçesiyle 2/B madde uygulaması ile orman sınırları dışına çıkarılmıştır. Dava, bu durumda 2/B madde uygulamasına itiraz davası olduğuna göre, 6831 sayılı Kanunun 11. maddesine göre yasal hasım Orman Yönetimi ile Hazinedir. Bu nedenle Hazineye de usûlüne uygun olarak husumetin yöneltilmesi gerekir.

O halde; öncelikle Hazine usulüne uygun olarak davaya dahil edilip, süre verilerek delillerinin toplanması ve oluşacak sonuca göre karar verilmesi gerekeceğinden sair hususlar incelenmeksizin hükmün bu gerekçe ile bozulmasına karar verilmiştir.