Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2018/161 K.2018/2518

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasından dolayı yerel mahkemece verilen yukarıda gün ve sayılı yazılı hükmün; Dairemizin .../.../2017 gün ve 2016/3238-2017/8083 E.K. sayılı ilamıyla onanmasına karar verilmiştir. Süresi içinde davacı ... vekili tarafından kararın düzeltilmesi istenilmiş olmakla dosya içindeki bütün kağıtlar incelenerek gereği düşünüldü.

KARAR

Çekişmeli ... ili, ...ilçesi,... köyü 101 ada ...parsel sayılı taşınmaz ....283.111,08 m² yüzölçümü ile orman niteliğinde davalı ... adına tapuda kayıtlıdır.

Davacı ..., asliye hukuk mahkemesine sunmuş olduğu dava dilekçesinde özetle, ... ili, ...ilçesi,... köyü 101 ada ...parselde kayıtlı taşınmazın davalı ... idaresi adına yazıldığını, dava konusu yere ilişkin... köyü, Tahta salak mevkiili 04/.../1964 tarih ve No: ..., C: 101, S: ...'de kayıtlı tapu kaydının dava konusu yere ilişkin olduğunu, dava konusu yerle ilgili Orman Kanununa muhalefet suçundan müvekkili hakkında dava açıldığını ve beraat ettiğini,

yine ...Sulh Hukuk Mahkemesinin 1986/68 E. - 1988/52 K. sayılı ilamı ile orman idaresinin ilgili yerden men edildiği iddiasıyla davalılar adına olan tapu kaydının iptali ile davacı adına tesciline karar verilmesini istemiştir.

02/06/2015 tarihli keşif sonucunda düzenlenen fen bilirkişi raporunda dava konusu taşınmazların (A) harfi ile gösterilen kısmı 213 ada ...nolu parsel içerisinde (B) harfi ile gösterilen kısmı 120 ada ...nolu parsel içerisinde (C) harfi ile gösterilen kısmı 101 ada ...nolu orman parseli içerisinde kaldığı bildirilmiştir.

Dava konusu 213 ada ...nolu parsel 30.01.2014 tarihinde ( yargılama sırasında) 6831 sayılı Kanunun .... maddesinin (b) bendi uyarınca 101 ada ...parselden ifraz edilerek orman sınırları dışarısına çıkartılmıştır ve fındık bahçesi niteliğiyle ... adına tescil edilmiştir. Davacı vekili 05/04/2015 havale tarihli ıslah dilekçesi ile dava konusu 101 ada ...parsel ve 213 ada ...parsel nolu taşınmazların tapu kaydının iptali ile müvekkili adına tescilini talep etmiştir.

Mahkemece dava reddedilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmesi üzerine Dairemizin .../.../2017 gün ve 2016/3238-2017/8083 E.K. sayılı ilâmı ile onanmasına karar verilmiştir.Davalı davacı ... bu kez Daire kararının düzeltilmesini istemiştir.

Dava, tapu iptali ve tescil istemine ilişkindir.Mahkemece davaya konu taşınmazın 6831 sayılı Orman Kanununun .... maddesi gereğince orman sayılan yerlerden olduğu, öncesi orman olan bir yerin tapu veya kazandırıcı zaman aşımı zilyetliği hukuksal nedeni ile mülkiyetinin iktisap olunamayacağı, davacı tarafça sunulan mahkeme ilamlarında ihtilafın taşınmazın orman niteliğinde olup olmadığı hususunda toplanmadığı,

dolayısıyla taşınmazın niteliğinin tespiti açısından mahkememizi bağlayıcı nitelikte bulunmadığı anlaşıldığından davanın reddine karar verilmiş ise de mahkemece, mahallinde 02/06/2015 tarihinde yapılan keşif sırasında mahalli bilirkişiler eliyle yapılan tapu uygulaması yeterli olmayıp tapu kaydının sınırları tam olarak belirlenmemiştir. Eksik araştırma ve uygulama ile hüküm kurulamaz.

Bu nedenle; mahkemece, davacı tarafın dayandığı ...Sulh Ceza Mahkemesinin 2005/46 E. - 2010/116 K. sayılı dosyası ile ...Sulh Hukuk Mahkemesinin 1986/68 E.- 1998/52 K. sayılı dosyası getirtilip keşifte krokileri uygulatılarak aynı yer olup olmadığı tespit edilmeli ve 04/.../1964 tarih ve No: ..., C: 101, S: ... numaralı tapu kayıtlarının ilk tesisinden itibaren tüm gitti kayıtları çıkartılarak Türk Medenî Kanunu ve Tapu Kanunu hükümlerine göre, münakale kayıtlarının bulunup bulunmadığı, bu bağlamda intikallerinin yapılıp yapılmadığı, tedavüllerinin ve varsa revizyonlarının tapu müdürlüğünden ve Tapu Kadastro Genel Müdürlüğünden sorulması,

yani; dayanak tapu kayıtlarının ilk oluşumundan itibaren tüm gittileri ve varsa krokileri ile revizyon gördüğü tüm parsel tutanakları, komşu parsel tutanak ve dayanakları, eski tarihli memleket haritası, 1959 tarihli memleket haritasının hazırlanmasında altlık olarak kullanılan hava fotoğrafı, eski tarihli ve 1956 çekim tarihli hava fotoğraflarına dayanılarak hazırlanan memleket haritaları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ...

Bakanlığı (... Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman orman yüksek mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi, bir ziraat mühendisi, bir jeoloji mühendisi ile bir harita mühendisi ve bir tapu fen elemanından oluşacak bilirkişi kurulu yardımıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaza ve çevre araziye de uygulanmak suretiyle, taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; .../04/2012 tarihli ve 28275 sayılı Resmî Gazetede yayımlanarak, aynı tarihte yürürlüğe giren 6292 sayılı Orman Köylülerinin Kalkınmalarının Desteklenmesi ve ...

Adına Orman Sınırları Dışına Çıkarılan Yerlerin Değerlendirilmesi İle Hazineye Ait Tarım Arazilerinin Satışı Hakkında Kanun hükümlerinin somut olayda uygulanıp uygulanamayacağı değerlendirilmeli; tapu ve zilyetlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/... E.K.; ....03.1989 gün ve 35/... E.K. ve ....06.1989 gün ve 7/...

E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun .... maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı; öncesi orman olan bir yer üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; fen ve uzman orman bilirkişileri eliyle yerine uygulanacak kesinleşmiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

ayrıca ziraat ve bilirkişiden taşınmaz üzerindeki ağaçların cinsi, yaşı, kapalılık durumu hakkında ayrıntılı rapor alınmalı jeoloji mühendisinden taşınmaz hududunda aktif veya kuru dere olup olmadığı sorulup taşınmaza etkisi hakkında rapor alınmalı, keşifte dinlenecek yaşlı ve tarafsız mahalli bilirkişi yardımıyla dayanılan tapu kayıtları mevkii ve hudutları itibariyle kapsamlı bir şekilde uygulanmalı, bilinemeyen hudutların ayrıca tanıklardan sorulmalı,

ilk tesisi tapu kaydının tüm hisse kayıtları ile birlikte dava konusu taşınmaza uyduğunun kabulü halinde 3402 sayılı Kanunun ...C maddesine göre tapu kaydı değişir sınırları içerdiğinden miktarına itibar edilmeli, tapu kaydının en son malikleri ile davalılar arasındaki îrsî veya akdî illiyet bağı kurulmalı, komşu parsel tutanak örnekleri ile varsa dayanak kayıtları getirtilmeli ve uygulanmalı dava konusu taşınmaz yönünün bu kayıtlarda ne olarak okunduğu saptanmalı,

tapu kaydının hisse satışlarıda dikkate alınarak bütünlüğü sağlandıktan sonra taşınmaza uyduğunun kabulü halinde taşınmaz kesinleşen orman kadastro sınırları dışında kalan ve resmî belgelerde orman sayılmayan yerlerden olduğu belirlendiği takdirde, artık dikim yolu suretiyle de olsa taşınmazın eylemli orman haline gelmesi taşınmazdaki mülkiyet hakkını bertaraf etmez.

Bu durumda, eylemli orman haline gelen tapulu taşınmazların anayasal mülkiyet hakkının korunması amacıyla ancak kamulaştırılmak ve bedeli ödenmek suretiyle orman olarak ... adına tescili gerekir.

Dayanak tapu kayıtlarının uymadığının veya yüzölçümünden fazla olarak başka kadastro parsellerine revizyonu olduğunun ve tutanakların kesinleştiğinin saptanması halinde ise önceki keşifte dinlenen orman ve ziraat bilirkişisi raporunda taşınmazın eylemli orman olduğu bildirildiğinden taşınmazın varsa kısmen tarım yapılan bölümlerinin yüzölçüm olarak saptanması, 3402 sayılı Kanunun .... maddesine göre zilyetlikle mülk edinme koşullarının varlığı değerlendirilerek oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmesi gerekir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve araştırmaya bilirkişinin yetersiz raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usûl ve kanuna aykırıdır.