Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2018/643 K.2018/7741

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılardan ... ve ... vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçelerinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı ... Yönetimi Beldeğirmen Köyünde 5304 sayılı Kanunla değişik 3402 sayılı Kanun hükümlerine göre yapılan ... kadastrosunun kısmî ilana çıkartıldığını; ancak, 534 ve 545 numaralı ...

Sınır Noktaları ile sınırlandırılan alanın ... sayılan yerlerden olduğu halde ... sınırları dışında bırakıldığını belirterek, bu alanın ... sınırları içine alınması ve ... niteliğiyle Hazine adına tescili isteğiyle dava açmış, daha sonra yapılan genel arazi kadastrosu sırasında dava konusu taşınmazların tespit tutanağı düzenlenip malik hanesi açık bırakılarak mahkemeye gönderilmiş, mahkemece tutanak iktisabında zilyet olarak ismi yazılı kişiler davaya dahil edilip taraf oluşturulduktan sonra;

davanın kısmen kabulüne ve dava konusu Beldeğirmen köyü 108 ada 6, 7, 8 ve 9 parsel sayılı taşınmazların kadastro tespitlerinin iptali ile ... niteliğiyle Hazine adına tapuya kayıt ve tesciline, 108 ada 2 sayılı parsele yönelik davanın reddi ile dava konusu taşınmazın ... adına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmiş, hükmün temyizi üzerine Dairemizin 2010/14596 E. - 17146 K. sayılı kararıyla “Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir.

Şöyle ki; dava konusu edilen alanlar mahkemece yapılan keşif sonrası fen bilirkişi Recep Koca’nın 03.08.2010 günlü rapor ve krokisinde 108 ada 2, 6, 7, 8 ve 9 sayılı parseller olarak belirlenmiş, bu taşınmazlar hakkında keşif yapılarak karar verilmiştir. Oysa, davacı ...

Yönetiminin 05.10.2007 günlü dava dilekçesine ekli, kırmızı ile boyalı ve 534-545 numaralı ... sınır noktaları ile çevrili alanın gösterildiği paftaya göre başka parsellerinde dava konusu olduğu anlaşılmaktadır.

Mahkemece öncelikle alınacak ek raporla bu parseller tespit edilip tutanakları getirtilerek zilyetleri davaya dahil edilmeli, sunacakları deliller varsa toplanmalı, bu taşınmazlar yönünden de keşif yapılıp eylemli durumları ve konumları belirlenmeli ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve kanuna aykırıdır.” denilerek hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

Mahkemece bozmaya uyularak yapılan yargılama sonucunda davanın kabulüne, ... ilçesi, Beldeğirmeni köyü, 108 ada 1, 2, 3, 4 ve 5 sayılı parsellerin ... vasfıyla Hazine adına tesciline, aynı yer 108 ada 6, 7, 8 ve 9 sayılı parseller ile ilgili ... Kadastro Mahkemesinin 2007/84 E.- 2010/34 K. sayılı dosyası ile verilen karar temyiz edilmeksizin kesinleştiğinden bu parsellerle ilgili yeniden hüküm kurulmasına yer olmadığına karar verilmiş, hüküm davalılardan ... ve ... vekili tarafından 3 parsel sayılı taşınmaza yönelik olarak temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, ... kadastrosuna ve kadastro tespitine itiraz istemine ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde ... kadastrosu 3402 sayılı Kanunun 5304 sayılı Kanunla değişik 4. maddesi hükümlerine göre yapılmıştır.

Mahkemece çekişmeli 3 parsel sayılı taşınmazın ... sayılan yerlerden olduğu gerekçesiyle ... vasfıyla Hazine adına tesciline karar verilmiş ise de, taşınmazın en eski tarihli memleket haritası ve hava fotoğraflarındaki durumu net olarak tespit edilmemiş ve taşınmazın ... sayılan yerlerden olup olmadığı duraksamaya yer vermeyeccek şekilde belirlenmemiştir. Eksik araştırma ve incelemeye dayalı hüküm kurulamaz.

O halde, mahkemece çekişmeli taşınmaza komşu 106 ada 5 ve 6 parsel ile 109 ada 3, 4, 5 ve 6 parsel sayılı taşınmazlara ilişkin kadastro tutanaklarının, tutanaklar kesinleşmiş ise tapu kayıt örneklerinin ve tapu kayıtları mahkeme kararı sonucu oluşmuş ise mahkeme karar örneklerinin temin edilerek dosya arasına alınması, yine eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen Tarım ve ...

Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman ... mühendisleri arasından seçilecek bir ... mühendisi, bir ziraat mühendisi ve bir fen elemanı marifetiyle yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 3.3.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi ... olan bir yerin üzerindeki ... bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt ... toprağının ... sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; kesinleşmiş ... kadastrosu bulunmadığından,

yukarıda değinilen diğer belgeler fen ve uzman ... bilirkişiler yardımıyla yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi)hava fotoğrafları ve memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de hava fotoğrafları ve memleket haritası ölçeğine (... veya benzeri programlar kullanılarak) çevrildikten sonra komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmaz çevre parsellerle birlikte memleket haritası ve hava fotoğrafları üzerinde gösterilmeli, hava fotoğraflarının stereoskop vasıtasıyla üç boyutlu incelemesi yapılarak,

temyize konu taşınmazın niteliği ve kullanım durumu ile tasarruf sınırlarının belirgin olarak görünüp görünmediği belirlenmeli, taşınmazın üzerindeki bitki örtüsünün cinsi, yaşı, dağılımı, kapalılık oranının ve çekişmeli 3 parsel sayılı taşınmazın ... içi açıklık vasfında olup olmadığının açıklandığı yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve kanuna aykırıdır.