Yargıtay 21. Ceza Dairesi E.2015/8569 K.2016/6619

Katılanın bilgisi ve rızası dışında ....seri numaralı pasaport bilgileri kullanılarak sanık ... adına kayıtlı GSM hattının ve cep telefonu kaydının yapıldığının iddia olunduğu olayda, kaydı yapan bayinin sanık ...'e ait ... adlı alt bayii olduğunun .... tarafından bildirilmesi ve sanığın müşteriyi görmeden işlem yapmadıklarını, belgeleri aldıktan sonra imza karşılığı işlem yaptıklarını savunması karşısında; pasaport üzerine hat kaydedilmesi işleminin sanığa ait iş yerinde düzenlenmesi ve bundan doğan menfaatin sanığa ait olduğunun kabulü gerekeceği cihetle;

suça konu işleme dair belgelerin temini ve imzaların hangi sanığa ya da sanıklara ait olup olmadığı yönünde bilirkişi incelemesi yaptırıldıktan sonra sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken eksik inceleme sonucu yazılı şekilde hüküm tesisi; yasaya aykırı,

Kabule göre de;

Hükümden sonra 19/02/2014 tarih ve 28918 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 6518 sayılı Kanunun 104 ve 105. maddeleri ile değişik 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 63. maddesinin 10. fıkrası ile yaptırıma bağlanan 56. maddesinin 4. fıkrasındaki "Kişinin bilgisi ve rızası dışında işletmeci veya adına iş yapan temsilcisi tarafından abonelik tesisi, işlemi veya elektronik kimlik bilgisini haiz cihazların kayıt işlemi yapılamaz ve yaptırılamaz, bu amaçla gerçeğe aykırı evrak düzenlenemez,

evrakta değişiklik yapılamaz ve bunlar kullanılamaz" ve 5. fıkrasındaki "Gerçeğe aykırı evrak düzenlemek veya değiştirmek suretiyle kişinin bilgi ve rızası dışında tesis edilmiş olan abonelikler kullanılamaz" hükmü karşısında; özel hüküm niteliğinde bulunan ve lehe olan 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 56. maddesindeki düzenleme de gözetilerek, sanıklara ön ödeme önerisinde bulunulmasından sonra sonucuna göre hukuki durumlarının takdirinde zorunluluk bulunması,