Yargıtay 21. Ceza Dairesi E.2016/9635 K.2016/7603

1-)Sanığın kullandığı ve sahteliği iddia olunan faturaları düzenleyen ... Çakıl Haf. Nak. Mad. Tur. Tic. Ltd.

Şti. hakkında vergi tekniği raporu düzenlendiğinin anlaşılması karşısında; anılan şirket hakkında düzenlenen vergi tekniği raporu ve ekleri dosyaya getirtilip, bu şirket yetkili/yetkilileri hakkında sahte fatura düzenlemek suçundan dava açılıp açılmadığı, açılmış ise akıbeti araştırılıp dava dosyası celp edilip incelenerek özetinin duruşma tutanağına geçirilmesi, bu davayı ilgilendiren ve suça konu faturaların sahteliğini belirleyen delillerin onaylı örneklerinin dava dosyasına intikal ettirilmesi,

faturaların gerçek alım satım karşılığı olup olmadığının, mal ve para akışını gösteren sevk ve taşıma irsaliyeleri, teslim tesellüm belgeleri, bedellerinin ödendiğine ilişkin ticari teamüle uygun kanıtlama yeteneği olan geçerli ödeme belgeleri ve satıcının kasasına ya da banka hesabına girip girmediğinin tespiti ile faturaları düzenleyen mükellefin yeterli üretimi, mal girişi ya da stoğu olup olmadığı da araştırılarak,

faturaları düzenleyen şirket ile sanığın ticari defter ve belgeleri üzerinde gerekli görülmesi halinde bilirkişi incelemesi yaptırılmasından sonra toplanan tüm deliller değerlendirilip sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-)Kabul ve uygulamaya göre de;

a-)Vergi suçu ve vergi tekniği raporlarında sahte olduğu iddia edilen 08.01.2007, 11.01.2007, 24.07.2007, 28.07.2007 ve 30.07.2007 tarihli faturaların 2007 yılı Ocak ve Temmuz KDV beyannamelerinde kullanıldığı, 2007 hesap dönemi için gelir vergisi açısından yapılacak işlem bulunmadığı, 2008 hesap dönemi için ise tarh edilecek gelir vergisi farkı bulunmadığının belirtilmesi karşısında; suça konu faturaların en son Temmuz/2007 KDV indiriminde kullanılması nedeniyle suç tarihinin 25.08.2007 olacağının gözetilmemesi,

b-)213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 4369 sayılı Yasa ile değişik 359/b-1 maddesinde on sekiz aydan üç yıla kadar hapis cezası öngörülmüş olup, aynı eylemin düzenlendiği 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 276. maddesi ile değişik 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 359/b maddesinde ise üç yıldan beş yıla kadar hapis cezası öngörüldüğü nazara alındığında, suçun işlendiği tarihte sahte fatura kullanmak suçunun temel cezasının 18 ay hapis olduğu ve bu haliyle sanığın lehine olduğu cihetle; temel ceza belirlenirken alt sınırdan uzaklaşıldığına dair bir ifade olmamasına rağmen, temel cezanın 3 yıl hapis cezası olarak takdir edilmesi suretiyle fazla ceza tayini,

c-)T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nun 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının hükümden önce 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanmış olması gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması,