Yargıtay 21. Hukuk Dairesi E.2009/4747 K.2010/2829

Davacı, 1479 sayılı Yasa'ya 4956 sayılı Yasa ile eklenen geçici 2. maddeye göre basamak satın aldığını ve 22. basamaktan aylık bağlandığını, aylığı düşük bağlandığından aylığının 1.300,00 TL olduğunun tespitini, bu mümkün olmadığı takdirde basamak satın almak için ödediği bedelin iadesine karar verilmesini istemiştir. Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin reddine karar vermiştir. Hükmün davacı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

KARŞI OY GEREKÇESİ

Davacı, dava dilekçesinde ; 1479 sayılı Yasaya 4956 sayılı Yasa ile eklenen geçici 2. maddeye göre basamak satın aldığını ve 22. basamaktan aylık bağlandığını, aylığı düşük bağlandığından aylığının 1.300 TL olduğunun tesbitini, bu mümkün olmadığı takdirde basamak satın almak için ödediği bedelin iadesini istemiştir.

Davacı dava dilekçesinde açıkça ifade edememekle birlikte basamak satın aldığı halde aylığının eksik hesaplandığını ileri sürerek, bağlanacak aylığının tesbitini istemektedir.

Bu yönüyle davanın yasal dayanağı 1479 sayılı Yasanın geçici 11. maddesidir. Sözü edilen 4447 sayılı Yasanın 39 maddesi ile eklenen 1479 sayılı Yasanın geçici 11 maddesinde;

“Bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten önce sigortalı olanlara bağlanacak yaşlılık aylığı; a)Sigortalının, aylık başlangıç tarihindeki toplam sigortalılık süresi esas alınarak, bu Kanunun yürürlük tarihinden önce bulunduğu gelir basamağının aylık başlangıç tarihinde yürürlükte bulunan gelir tablosundaki değeri üzerinden, bu Kanunun yürürlük tarihinden önceki hükümlere göre hesaplanan aylığının, bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihe kadar geçen sigortalılık süresinin toplam sigortalılık süresine orantılı olarak hesaplanan tutarı ile,

b) Sigortalının, bu Kanunun yürürlük tarihi ile aylık başlangıç tarihi arasında aylar itibariyle prim ödediği gelir basamaklarının bu basamaklardaki prim ödeme süreleri de dikkate alınarak, aylık başlangıç tarihinde yürürlükte bulunan gelir basamakları üzerinden hesaplanacak ağırlıklı ortalamasının, aylık başlangıç tarihindeki toplam sigortalılık süresi esas alınmak suretiyle bu Kanunun 36 ncı maddesinin ikinci fıkrasına göre bulunacak aylık bağlama oranı üzerinden hesaplanan aylığın, bu Kanunun yürürlük tarihinden sonra geçen sigortalılık süresinin toplam sigortalılık süresine orantılı olarak hesaplanan tutarı, toplamıdır.

Bu şekilde hesaplanan aylık, bu Kanunun 36 ncı maddesinin üçüncü fıkrasına göre artırılır.

İkinci fıkraya göre bağlanacak aylık, sigortalının aylık başlangıç tarihindeki toplam sigortalılık süresi esas alınarak, bu Kanunun yürürlük tarihinden önce bulunduğu gelir basamağı üzerinden bu Kanunun yürürlük tarihinden önceki hükümlere göre hesaplanan aylığının, bu Kanunun yürürlük tarihi ile aylık başlangıç tarihi arasında geçen takvim yılları için, her yılın Aralık ayına göre Devlet İstatistik Enstitüsü tarafından açıklanan en son temel yıllı kentsel yerler tüketici fiyatları indeksindeki değişim oranı kadar artırılmış tutarından az olamayacağı” hükmü öngörülmüştür.

Dosya içerisinde bulunan Kurum işlemine ilişkin belgelerden davacının basamak satın alarak basamaklarını yükselttiği ve yükseldiği son basamak üzerinden aylığının bağlandığı anlaşılmasına karşın, yukarıda sözü edilen (a) bendindeki 01.01.2000 tarihi öncesine ilişkin kısmi aylığı bağlanırken bu tarih itibarıyla basamak intibakının yapılıp yapılmadığı anlaşılamamaktadır.

Öteyandan, hükme dayanak olan bilirkişi raporu aynı şekilde ilk dilim kısmi aylığında hangi basamağın dikkate alındığını incelememiş ve bağlanması gereken yaşlılık aylığını denetime elverişli biçimde hesaplamamıştır.

Yukarıda özetle anlatılan gerekçelerle çoğunluğun onama görüşüne katılmadığımdan hükmün bozulması gerektiği düşüncesindeyim. 16.03.2010