Yargıtay 22. Ceza Dairesi E.2015/16654 K.2016/11319

Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, kararların nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü: Adli sicil kaydına göre tekerrüre esas geçmiş hükümlülüğü bulunan sanık hakkında TCK'nin 58. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimin uygulanmasına hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1- Sanığın mağdur ...'a ait iş yerine girerek, iş yerindeki sabit telefonla görüşme yapması ve iş yeri çalışanı mağdur ...'a ait kuru sıkı tabancayı çalması şeklinde gerçekleşen eylemde, telefon ve kuru sıkı tabancanın farklı mağdurlara ait olduğunu sanığın bildiğine dair delil bulunmaması ve bu eylemlerin bir bütün halinde malvarlığına yönelik olması karşısında,

sanığın tek eylemle TCK'nin 163/2 ve 142/1-b maddelerini ihlal ettiği dikkate alınarak aynı Kanun'un 44. maddesi uyarınca bunlardan en ağır cezayı gerektiren suç olan 142/1-b maddesi ile uygulama yapılması gerekirken her iki madde ile ayrı ayrı uygulama yapılması suretiyle fazla ceza tayini, 2- Kabule göre de; hüküm tarihinden sonra yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanun'un 84. maddesi ile TCK'nin 168. maddesine eklenen 5. fıkra ile yapılan düzenleme karşısında, sanık lehine sonuç doğuran yasanın belirlenip uygulanmasında zorunluluk bulunması,

3- Eylemin gerçekleştiği saatin dosya içeriğinden ve sanık savunmalarından tesbit edilememesi karşısında, sanığın iş yerindeki sabit telefonla yaptığı görüşme kayıtlarının temin edilip suç saatinin belirlenmesi, sonucuna göre hakkında TCK'nin 143. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılması gerektiğinin gözetilmemesi.

4- Bozmaya uyularak verilen hükümde ceza miktarı bakımından sanığın kazanılmış haklarının korunması açısından 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesi uyarınca, sonuç ceza miktarının önceki ceza miktarını aşmayacak şekilde belirlenmesi gerekirken, olayda uygulama yeri olmayan TCK'nin 145. maddesinin önceki hükümde uygulandığı gerekçesiyle yeniden uygulanması, 5-Anayasa Mahkemesi'nin karar tarihinden sonra 24/11/2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin kararının gözetilmesinde zorunluluk bulunması,