Yargıtay 22. Ceza Dairesi E.2015/941 K.2015/456

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede başkaca nedenler yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-06/05/2004 tarihli olay yeri tespit tutanağına göre, sanığın müştekiye ait 2.kat balkona alt kat pencere parmaklık demirlerinden tırmanarak çıkıp balkona açılan yatak odası kapısının camı kırılarak içeri girdiğinin anlaşılması karşısında; mahallinde keşif yapılıp eve bu şekilde girmenin 765 sayılı TCK'nın 493/1. maddesinde yazılı şahsi çeviklik (kişisel beceri) gerektirip gerektirmeyeceği belirlendikten sonra, sonucuna göre hukuki durumun belirlenmesi gerektiği gözetilmeden, eksik araştırma ile yetinilip yazılı şekilde karar verilmesi,

2-765 sayılı TCK'nın 492/1 ve 493/1. maddelerindeki hırsızlık suçunun unsurları ile 5237 sayılı TCK.nın 142/1. maddesinde tanımlanan hırsızlık suçunun unsurlarının farklı olduğu, sanığın gece sayılan zaman dilimi içerisinde balkona açılan yatak odası kapısının camını kırıp hırsızlık suçunu işlemesi nedeniyle, müştekinin şikayetçi olması ve sanığın uzlaşma teklifini kabul etmemesi de gözetilerek, eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 142/1-b, 143. maddesinde belirtilen hırsızlık suçunun yanında, aynı yasanın 116/1-4 ve 151/1 maddelerinde belirtilen konut dokunulmazlığını ihlal ve mala zarar verme suçlarını da oluşturduğu,

ancak öncelikle keşif yapılıp sanığın eyleminin 765 sayılı TCK' nın 492/1 veya 493/1. maddelerinden hangisine uyduğu belirlendikten sonra, denetime olanak sağlayacak şekilde her iki yasa hükümleri bir bütün olarak uygulanmak ve sonuç cezalar belirlenip karşılaştırılarak lehe yasanın saptanıp buna göre uygulama yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

3-Kabule göre de; 765 sayılı TCK'nın 81. maddesinde belirtilen tekerrür hükümlerinin uygulanabilmesi için tekerrüre esas alınan ilamda belirtilen cezaların infazından sonra maddede belirtilen süre içerisinde, dosyaya konu olan suçun işlenmesi gerektiği cihetle; mahkemece anılan madde uygulamasında esas alınan ilamın infaz evrakları getirtilmeden ve dolayısıyla bu maddenin uygulama koşullarının oluşup oluşmadığı belirlenmeden, yazılı şekilde uygulama yapılması,