Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2012/12323 K.2013/1975

... İHBAR OLUNAN : ...

DAVA

Davacı, kıdem, ihbar tazminatı, hafta tatili, genel tatil, fazla mesai ve yıllık izin alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir. Mahkeme, isteğin reddine karar vermiştir. Hüküm süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı vekili, davacı işçinin ... sözleşmesinin haklı sebep olmaksızın davalı işverence feshedildiğini, işçilik alacaklarının ödenmediğini beyanla, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, yıllık izin, fazla çalışma, hafta tatili, ulusal bayram ve genel tatil alacaklarının hüküm altına alınmasını talep etmiştir.

Davalı işveren vekili, davacı işçinin ... sözleşmesinin feshedilmediğini, yeni dönem ihaleyi alan dava dışı şirkette aralıksız şekilde çalışmasına devam ettiğini, dava konusu işçilik alacaklarının bulunmadığı beyanla davanın reddini savunmuştur.

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davacının ara vermeden ihaleyi yeni alan dava dışı firmada çalışmasına devam ettiği, ... sözleşmesinin feshedilmediği, feshe bağlı alacaklara bu sebeple hak kazanılmadığı, sair işçilik alacaklarının ise kanıtlanmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Karar, davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

...-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davacı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

...-Taraflar arasındaki temel uyuşmazlık, alt işverenler arasındaki hukuki ilişkinin tespiti, işyeri devrinin ... ilişkisine ve işçinin işçilik haklarına etkileri konusunda toplanmaktadır.

İşyeri devrinin esasları ve sonuçları 4857 sayılı ... Kanunu'nun ... ncı maddesinde düzenlenmiştir. Sözü edilen hükümde, işyerinin veya bir bölümünün devrinde devir tarihinde mevcut olan ... sözleşmelerinin bütün hak ve borçlarıyla devralan işverene geçeceği öngörülmüştür. Devir tarihinden önce doğmuş ve devir tarihinde ödenmesi gereken borçlar açısından, devreden işverenle devralan işverenin birlikte sorumlu oldukları aynı yasanın üçüncü fıkrasında belirtilmiş, devreden işverenin sorumluluğunun devir tarihinden itibaren iki yıl süreyle sınırlı olduğu hükme bağlanmıştır.

İşçinin asıl işverenden alınan ... kapsamında ve değişen alt işverenlere ait işyerinde ara vermeden çalışması halinde, işyeri devri kurallarına göre çözüme gidilmesi gerekmektedir. Bu durumda değişen alt işverenler işçinin ... sözleşmesini ve doğmuş bulunan işçilik haklarını da devralmış sayılırlar. ... sözleşmesinin tarafı olan işçi veya alt işveren tarafından bir fesih bildirimi yapılmadığı sürece, ... sözleşmeleri değişen alt işverenle devam edeceğinden, işyerinde çalışması devam eden işçi açısından, feshe bağlı haklar olan ihbar ve kıdem tazminatı ile izin ücreti talep koşulları gerçekleşmiş sayılmaz.

Buna karşın, süresi sona ... alt işverence işçinin ... sözleşmesinin feshedilmesi halinde, yapılan fesih bildirimi ile ... ilişkisi sona ereceğinden, işçinin daha sonra yeni alt işveren yanındaki çalışmaları yeni bir ... sözleşmesi niteliğindedir. Bu durumda feshe bağlı hakların talep koşulları gerçekleşeceğinden, feshin niteliğine göre hak kazanma durumunun değerlendirilmesi gerekecektir.

Somut olayda, davacı işçi, 01.05.2006-31.....2007 tarihleri arasında, davalı işveren bünyesinde, ihbar olunan asıl işveren belediyenin Park ve Bahçeler Müdürlüğü işyerinde, en son davalı alt işverenin yüklendiği "Ağaçlandırma sahaları, park ve yeşil alanların bakım ve tanzim işleri ile idarece belirlenecek diğer işlerin personel çalıştırılarak yaptırılması hizmet alımı" işinde çalıştırılmış, ... sözleşmesi davalı işverence işçiye tebliğ edilen yazılı fesih bildirimi ile 31.....2007 tarihi itibariyle feshedilmiştir.

İhbar olunan belediyenin 01.....2009 tarihli cevabi yazısı ve ekindeki evraklardan, davacı işçinin, 01.01.2008 tarihinden itibaren, asıl işveren belediyenin Fen İşleri Müdürlüğü ... yerinde, "asfalt üretim, serme, sıkıştırma işlerinde personel çalıştırılması ile soğuk asfalt yama makinesi kiralanması hizmet alımı" işinde dava dışı. A. Ş. bünyesinde çalışmaya başladığı anlaşılmaktadır.

Park ve Bahçeler Müdürlüğü'nün yeni dönem, ağaçlandırma sahaları, park ve bahçelerde bakım ve tanzim işlerine ilişkin hizmet alımı işi ise, 09.01.2008 tarihinden itibaren yine davalı tarafından yüklenilmiştir.

Davacıya yazılı fesih bildirimin yapılması, davacının çalıştırıldığı hizmet alım ihalesi kapsamındaki işler, davalı şirketin Park ve Bahçeler Müdürlüğü'nce yapılan yeni dönem hizmet alımı işini sürdürmeye devam etmesi nazara alındığında, alt işverenler arasında ... yeri devri ilişkisi bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Dosya kapsamına göre, davacının feshe bağlı hakları olan kıdem, ihbar tazminatı ile yıllık izin ücreti alacağının hüküm altına alınması gerekirken yazılı şekilde reddine karar verilmesi hatalı olup, bozmayı gerektirmiştir.