Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2012/12355 K.2013/2409

... ...

DAVA

Davacı, kıdem, ihbar tazminatı, fazla mesai ile genel tatil ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir. Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı vekili müvekkilinin, davalı şirkete ait işyerinde 25.07.2005-....06.2011 tarihleri arasında ilk dört yıl gece bekçisi ve ... personeli olarak, sonraki dönemde hizmetli olarak çalıştığını, ... sözleşmesinin, aynı işyerinde çalışan başka bir işçi ile arasında bazı yakınlaşmalar olduğu yönündeki asılsız iddialar dayanak yapılarak haksız ve tazminatsız feshedildiğini, işverenin sanki kendi isteği ile işten ayrılıyormuş gibi müvekkilinden istifa belgesi aldığını, ilk dört yıllık dönemde gece bekçisi olarak hafta içi Cumartesi sabahına kadar ....00-08.00 saatleri arasında çalıştıktan sonra cumartesi gecesi çalışmadığını,

Pazar sabahı 09.00’da işbaşı yaptığını, Pazartesi günü 08.00’e kadar çalıştığını, dört yıldan sonraki dönemde 08.00-....00 saatleri arasında çalıştığını, ...

00 dan sonra hizmetli olarak çalışıp temizlik yaptığını, Cumartesi günü 09.00-....30 arası on dakika ara dinlenme ile çalışıldığını, üç radyoterapi cihazı olup ayda ortalama iki kez cihazlardan birinin arıza yaptığını, hasta sayısı değişmediğinden müvekkilinin bu zamanlarda ....00-24.00e kadar çalıştığını yani ayda dört gün ....00-24.00 e kadar çalışıldığını fakat fazla mesai ödenmediğini, istifanın fesih nedeni yapılmadığını, sözleşmenin feshinden sonra alacaklarının ödenmediğini belirterek, fazlaya ilişkin hakların saklı tutulması kaydıyla.

100,00 TL kıdem tazminatı, 750,00 TL ihbar tazminatı, 100,00 TL fazla çalışma ücreti, 50,00 TL genel tatil ücreti olmak üzere toplam ....000,00 TL alacağın kıdem ve ücret alacakları için fesih tarihinden itibaren mevduata uygulanacak en yüksek faiz diğer alacaklar için dava tarihinden itibaren işleyecek kanuni faizi ile davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili davacının, müvekkiline ait işyerinde çalışırken, 08.06.2011 tarihinde saat ....00’de işyerinde, ... Mercan adlı evli bir mesai arkadaşı ile uygunsuz şekilde yakalandığını, kendilerini yakalayan ... arkadaşlarına hakaret ve küfürler ettiğini, mesai arkadaşları ile işverenleri hakkında asılsız ithamlarda bulunarak hakkında tutanak tutanları ölümle tehdit ettiğini, bu olaylar üzerine dava dışı işçi ...

Mercan’ın ertesi gün gelerek çocuğu bulunduğunu ve evli olduğunu, durumun kocası tarafından duyulmaması için, başka bir ... de bulduğunu beyan ederek istifa ettiğini, davacının olayı takip eden iki gün işe devam etmediğini, daha sonra işyerine gelerek kendi rızası ve el yazısı ile istifa dilekçesi verdiğini, istifasının ardından davacıya gönderilen ihtarnamede tespiti yapılan davranışlarının 4857 sayılı ...

Kanunu'nun 25/II-b,c,d ve e fıkraları uyarınca feshedilmesi gerektiği, ancak bu fesih işleminden önce istifa etmiş olması sebebiyle, işyerinden çıkışının istifa nedenine dayanılarak istifa tarihi olan ....06.2011 tarihinde kayıtlara işlendiği hususunun davacıya bildirildiğini, buna göre ihbar ve kıdem tazminatı talep hakkı bulunmadığını, fazla çalışma ve genel tatil ücret alacaklarının da olmadığını belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece davacının, davalı şirkete ait işyerinde çalışırken, ... saatleri içerisinde, işyerinin diğer bir bayan işçisi ile birlikte, işyerinin güç kaynaklarının bulunduğu odada uygunsuz bir vaziyette başka bir işçi tarafından görülüğü, olayla ilgili tutanak düzenlendiği davacının, hakkında tutanak düzenleyen ve olayla ilgili savunmasını almak isteyen işyeri yetkililerine karşı fiili saldırıda bulunup sözlü hakaretler ettiği, davacının bu davranışının ahlak ve adaba aykırı davranış niteliğinde olduğu, bu itibarla işverenin 4857 sayılı Kanun'un 25/II-b,d,e fıkraları kapsamında haklı fesih hakkının doğduğu,

ancak buna dayalı olarak fesih gerçekleşmeden önce davacının istifa ederek fesih iradesini ortaya koyduğu, istifanın haklı sebebe dayanmadığı, zamanaşımı defi de gözönüne alınarak davacının fazla mesai ve genel tatil alacağı bulunduğu gerekçesiyle davacının kıdem ve ihbar tazminatı taleplerinin reddine fazla mesai ve genel tatil alacaklarına ilişkin talebinin .../... takdiri hakkaniyet indirimi ile kabulüne karar verilmiştir.

Karar, davacı ve davalı vekillerince temyiz edilmiştir. ...-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davacının tüm temyiz itirazları ile davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

...- Davacının 25.07.2005 tarihinde davalı işyerinde gece bekçisi olarak işe başladığı, işyerinde güvenliğin kameralarla sağlanması üzerine gündüz hizmetli olarak çalışmaya devam ettiği, anlaşılmaktadır. Dinlenen tanıklardan ... beyanında Mart 2008 yılında davalı işyerinde işe başladığını işe başladığı tarihte davacının temizlik personeli olarak gündüz çalıştığını beyan etmiştir. Tanığın beyanına davacının itirazı olmamıştır.

Bu durumda davacının işe başladıktan sonra üç yıl gece bekçisi olarak çalıştığı daha sonra gündüz çalışmaya devam ettiği anlaşılmaktadır. Hükme esas alınan bilirkişi raporunda, davacının üç yıl gece bekçiliği yaptığı tanık beyanlarından anlaşıldığı halde, hatalı olarak dört yıl gece bekçiliği yaptığı kabul edilerek fazla mesai alacağı hesaplanmış, mahkemece bu raporda belirtilen miktar üzerinden fazla mesai alacağına hükmedilmiştir.

Mahkemece verilen karar bu sebeplerle hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.