Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2012/7496 K.2012/27298

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı işçi, davalı işverence haklı bir sebep olmadan sözleşmesinin feshedildiğini ileri sürerek kıdem tazminatı, resmi tatil ve ulusal ... tatili, dini ... tatil ücreti, fazla mesai ücreti, ücretli izin ücreti, hafta tatili ücreti alacaklarının davalıdan tahsilinin istemiştir.

Davalı işveren, davacının bir kısım çalışanlarla birlikte diğer çalışan bir işçi ile tartışmaları ve olayın büyümesi üzerine işi toplu olarak bıraktıklarını belirterek, şartları oluşmayan alacak taleplerinin reddine karar verilmesi gerektiğini savunmuştur.

Mahkemece işverenin işyerinde işçiler arasında meydana gelen tartışma sebebiyle istemeyenler işi bıraksınlar diyerek ... sözleşmesini feshettiği kabul edilerek, bilirkişi raporundaki hesaplanan alacakların kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Karar taraf vekillerince süresinde temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının tüm davacının aşağıdaki bentlerin dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Taraflar arasında işçiye ödenen aylık ücretin miktarı konusunda uyuşmazlık bulunmaktadır.

4857 sayılı ... Kanunu'nda 32. maddenin ilk fıkrasında, genel anlamda ücret, bir kimseye bir ... karşılığında işveren veya üçüncü kişiler tarafından sağlanan ve para ile ödenen tutar olarak tanımlanmıştır.

... sözleşmesi veya ücret bordrolarında gösterilen ücretlerin gerçeği yansıtmadığı durumlarda gerçek ücretin tespiti önem kazanır. İşçinin kıdemi, meslek unvanı, fiilen yaptığı ..., işyerinin özellikleri ve emsal işçilere ödenen ücretler gibi hususlar dikkate alındığında imzalı bordrolarda yer alan ücretin gerçeği yansıtmadığı şüphesi ortaya çıktığında, bu konuda

tanık beyanları gözetilmeli ve işçinin meslekte geçirdiği süre, işyerinde çalıştığı tarihler, meslek unvanı ve fiilen yaptığı ... bildirilerek sendikalarla, ilgili işçi ve işveren kuruluşlarından emsal ücretin ne olabileceği araştırılmalı ve tüm deliller birlikte değerlendirilerek bir sonuca gidilmelidir.

Somut olayda davacı aylık 850,00 TL net ücretle çalıştığını iddia ettiği, ücret bordrosunda ise 729,00 TL bürüt yazılı olduğu, ... Ticaret ve Sanayi Odası 599,00 TL ücret bildirdiği, aynı yer Esnaf Odası ise 700,00 TL net ücret bildirdiği görülmüş bilirkişi ücret bordrosunda yazılı olan asgari ücreti esas alarak hesaplama yapmıştır. Temin edilen ücret bilgilerinin birbirlerini doğrulamadığı, davacının ilk defa davalı işyerinde 04.07.2008 tarihinde işe girdiği ve en son 28.04.2010 tarihine kadar gazete bayisine gelen gazeteleri teslim alıp bayilere dağıtma işini yapmasına göre davacının bu kıdem ve işine göre asgari ücretle çalıştığının kabulü yerinde görülmemiştir. Mahkemece o yer Esnaf Odasının 700,00 TL net ücretine göre alacaklarının hesaplanması gerekir.

3-Mahkemenin genel tatil ve fazla çalışma alacakları gibi hakkaniyet indirimi yapılmasının yerleşik uygulama haline geldiği durumlarda tarafların iradesi ve bilgileri dışında olan hakimin takdiri indirim yapması sebebi ile reddine karar verilen miktar bakımından kendisini vekille temsil ettirmiş olan davalı yararına avukatlık ücretine hükmedilemeyeceğinden, aksi yönde yazılı şekilde verilen karar isabetsiz olmuştur