Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2012/8662 K.2012/27889

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde davalı ...O. Avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı, asıl işveren olan davalı ... A. Ş. de ait ... yerinde, alt işveren olan diğer davalı ...-... Yemekçilik Ltd. Şti. işçisi olarak 25.11.2005-16.12.2009 tarihleri arasında çalıştığını, davalılar arasındaki hizmet alım sözleşmesinin süresinin tamamlanması nedeni ile ... sözleşmesinin haklı nedene dayanılmaksızın feshedildiğini, ... yerinde fazla çalıma yapmasına rağmen ücretlerin ödenmediği, hak kazandığı yıllık izinlerinin kullandırılmadığını ileri sürerek, kıdem ve ihbar tazminatları ile bir kısım işçilik alacaklarının tahsilini istemiştir.

Davalı ... A. Ş. vekili, müvekkilli ile davacının arasında ... sözleşmesi bulunmadığını savunarak, davanın pasif husumet ehliyeti yokluğu nedeni reddini talep etmiştir .

Davalı ...-... Yemekçilik Ltd. Şti. vekili; davacının asıl işveren olan ... Hava Yolları A. Ş. ile yeni hizmet alım sözleşmesi imzalayan firma ile çalışmaya devam ettiğini, ... sözleşmesinin feshedilmediğinden feshe bağlı hakları talep edemeyeceğini, ... yerinde fazla çalışma yapılmadığını savunarak davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davalının ... sözleşmesini fesihte haksız olduğu gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Kararı süresi içerisinde davalı ... A. Ş. vekili tarafından temyiz etmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Taraflar arasındaki uyuşmazlık, davacının ... sözleşmesinin, davalı ... A. Ş. ile hizmet alım sözleşmesi imzalayan yeni alt işverene devredilip edilmediği noktasında toplanmaktadır.

İşyerinin tamamının veya bir bölümünün hukukî bir işleme dayalı olarak başka birine devri işyeri devri olarak tanımlanabilir. 4857 sayılı ... Kanunu'nun 6. maddesinde, işyerinin bir bütün olarak veya bir bölümünün hukukî bir işleme dayalı olarak başkasına devri halinde mevcut ... sözleşmelerinin devralana geçeceği düzenlenmiştir. Bu anlatıma göre, alt işverence asıl işverenden alınan ... kapsamında faaliyetini yürüttüğü işyerinin tamamen başka bir işverene devri 4857 sayılı Kanun'un 6. maddesi kapsamında işyeri devri niteliğindedir

Alt işverenlerin değişmesi en yaygın biçimde, süresi sona ... alt işverenin işyerinden ayrılması ve işçilerin yeni alt işveren nezdinde çalışmaya devam etmeleri şeklinde gerçekleşmektedir. Bu eylemli durumun işyeri devri niteliğinde olup olmadığının tespiti ile hukukî sonuçlarının belirlenmesi önemlidir.

Alt işverenlerin değişiminde olması gereken, süresi sona ... alt işverenin işyerinden ayrılması anında işçilerini de beraberinde başka işyerlerine götürmesi veya ... sözleşmelerinin sona erdirilmesidir. Bunun tersine alt işveren işçilerinin alt işverenin işyerinden ayrılmasına rağmen yeni alt işveren yanında aynı şekilde çalışmayı sürdürmeleri halinde, alt işverenler arasında 4857 sayılı Kanun'un 6. maddesi anlamında bir işyeri devrinin kabulü gerekir.

Bu durumda yeni alt işverenin, devam eden hizmet akitlerini de devraldığı aynı maddede hükme bağlanmıştır.

Yapılan bu açıklamalara göre; işçinin asıl işverenden alınan ... kapsamında ve değişen alt işverenlere ait işyerinde ara vermeden çalışması halinde, işyeri devri kurallarına göre çözüme gidilmesi gerekmektedir. Bu durumda değişen alt işverenler işçinin ... sözleşmesini ve doğmuş bulunan işçilik haklarını da devralmış sayılırlar. ... sözleşmesinin tarafı olan işçi veya alt işveren tarafından bir fesih bildirimi yapılmadığı sürece, ... sözleşmeleri değişen alt işverenle devam edeceğinden, ... yerinde çalışması devam eden işçi açısından, feshe bağlı haklar olan ihbar ve kıdem tazminatı ile izin ücreti talep koşulları gerçekleşmiş sayılmaz.

Somut olayda, davalılar ... Hava Yolları A. Ş. ile ... Yemekçilik Ltd. Şti arasındaki hizmet alım sözleşmesinin süresinin tamamlanmasından sonra, davacının ihaleyi yeni alan şirkette çalışmaya devam ettiği tanık beyanları ile ... olup davacının da kabulündedir. Davacıya ait Sosyal güvenlik kayıtlarının incelenmesinde, davacının ihaleyi yeni alan dava dışı şirkette kesintisiz şekilde çalışmaya devam ettiği görülmektedir .Feshe bağlı haklar olan ihbar ve kıdem tazminatı ile izin ücreti talep koşulları gerçekleşmediğininden bu alacak talepleri yönünden davanın reddi gerekirken kabulüne karar verilmesi hatalıdır