Yargıtay 23. Ceza Dairesi E.2015/10740 K.2016/10243

Dosya incelenerek gereği düşünüldü: Sanığın katılana ait eski mobilyaların boyanması hususunda 1.500 TL paraya anlaşarak aralarında sözleşme yaptıkları, sanığın katılandan mobilya ve 1.000 TL parayı aldığı ancak sanığın katılanlara ait mobilyaları boya işlemini yapıp iade etmediği ve bu şekilde sanığın hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu işlediği iddia edilen olayda;

Sanığın savunmasında söz konusu mobilyaların boya işlemini yapıp yeğeni Ertuğrul Benli'ye ait işyerinde bulunduğunu katılanın eşinin gelip baktığında mobilyaların boyasını beğenmeyip mobilyaları teslim almak istemediğini, sonra telefonla arayıp ürünleri istediğinde kendisinin de anlaşma gereği bakiye 500 TL vermesini istediğini ancak verilmemesi üzerine ürünleri teslim etmediğini beyan ettiği, yine katılanın annesi tanık ...'da mobilyaları suç duyurusunda bulunduktan sonra işyerinde gördüklerini, ancak boyalarının istedikleri gibi yapılmadığını beyan etmesi karşısında;

gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek şekilde tespiti bakamından sanığın ifadesinde geçen Eğtuğrul Benli'nin tanık sıfatıyla çağrılarak olaya ilişkin ve sanık savunması uyarınca mobilyaların boyanması ve teslim alınmasına ilişkin olarak olaya ilişkin bilgisinin alınması, söz konusu mobilyaların nerde olduğu sorularak sanığın uhdesinde bulunup bulunmadığının ve alacağına karşılık hapis hakkını kullanıp kullanmadığının tespiti ile tüm delillerin sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdirinin gerektiği gözetilmeden eksik incelemeyle yazılı şekilde hüküm verilmesi,

Kabule göre de;

1- Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 19.06.2007 tarih ve 2007/10-108 E., 2007/152 K. sayılı ilamında da belirtildiği gibi yasa koyucunun ayrıca adli para cezası öngördüğü suçlarda, hapis cezasının alt sınırdan tayini halinde mutlak surette adli para cezasının da alt sınırdan tayini gerektiği yönünde bir zorunluluk bulunmamakta ise de, yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin adli para cezasının alt sınırın üzerinde 10 gün olarak tayin edilmesi,

2-5237 sayılı TCK’nın 51/3. maddesine göre denetim süresi belirlenirken temel ceza tayin edilirken alt sınırdan ceza verilmesine rağmen gerekçe gösterilmeden takdiren ibaresi kullanılarak alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle 2 yıl denetim süresi belirlenmesi,

3-Sanığın duyduğu pişmanlık ve bir daha suç işlemeyeceğine dair olumlu kanaat edinilmesi nedeniyle verilen hapis cezası ertelenmesine rağmen, sanık hakkında TCK’nın 62. maddesi gereğinde takdiri indirim uygulanmaması,