Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2012/6177 K.2013/1540

Taraflar arasındaki asıl ve birleştirilen tapu iptali, tescil, sözleşmenin feshi ve alacak davasının bozma kararına uyularak yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı asıl davanın kısmen kabulüne, birleşen davaların kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı ... vekili ve davalılar-birleşen davanın davalıları ... ve ... vekili ile diğer davalı ... vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

-K A R A R-

Asıl davada davacı ... vekili, müvekkili arsa sahibi ile diğer arsa sahiplerinin davalı yüklenici ... ile 01.07.1996 tarihinde "Düzenleme Şeklinde Gayrimenkul Satış Vaadi ve Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi" imzaladıklarını, sözleşme uyarınca ... daire ve ... dükkanın arsa sahiplerine diğer bağımsız bölümlerin yükleniciye ait alacağının kararlaştırıldığını, binada ... dükkan ve ... dairenin inşaa edileceğini, davalı yüklenicinin kendisine düşen tüm bağımsız bölümleri üçüncü şahıslara devrettiğini, sadece ... numaralı dairenin davalı yüklenici adına kayıtlı olduğunu,

diğer davalı ...'in davalı yüklenici adına kayıtlı ... numaralı daireyi haricen satın alıp, bu daire üzerine ipotek koyup ... kanalı ile satışa çıkardığını, sözleşme uyarınca davalı yüklenicinin ........1998 tarihinde edimlerini yerine getirmesi gerekirken, inşaatı %46 oranında yapıp, terk edip gittiğini, davalı yüklenicinin iflas edip dolandırıcılık suçundan arandığının haricen öğrenildiğini ileri sürerek, sözleşmenin feshine, ... numaralı dairenin yüklenici adına olan tapu kaydının müvekkili hissesi oranında iptaline ve uğradığı zararın tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı ... vekili, müvekkilinin diğer davalı yükleniciden daire satın aldığını ve daire üzerine ipotek tesis ettirdiğini, müvekkilinin bu olay nedeni ile mağdur olduğunu ifade ederek, davanın reddini istemiştir.

Diğer arsa malikleri ..., ... ve ... tarafından davalı yüklenici ... aleyhine ... .... Asliye Hukuk Mahkemesi'nde

açılan sözleşmenin feshi davasında Mahkemece ....07.2007 gün 2002/774 Esas 2007/334 Karar sayılı ilamı ile dosyanın asıl dosya ile birleştirilmesine karar verilmiş, yine davacı ... Bedir tarafından diğer arsa sahipleri olan ..., ... ve ... hakkında sözleşmenin feshi, tapu iptal, tescil ve alacak istemiyle açtığı davanın ... .... Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ....06.2003 gün 2000/1019 Esas 2003/648 Karar sayılı ilamı ile asıl dosya ile birleştirilmesine karar verilmiştir.

Mahkemece, yapılan yargılama sonunda; sözleşmenin geriye etkili olarak feshine, diğer taleplerin ise reddine karar verilmiş, hükmün davacı ... vekilince temyiz edilmesi üzerine ... Yüksek .... Hukuk Dairesi'nin 07.03.2011 gün 2010/646 Esas 2011/1336 Karar sayılı ilamı ile mahkeme kararı bozulmuştur.

Mahkemece, bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonunda; asıl davada davanın kısmen kabulü ile akdin geriye etkili olarak feshine, ... numaralı bağımsız bölüm üzerine konan ipoteğin fekkine ve davalı ... adına olan tapu kaydının davacının payı oranında iptaline, diğer taleplerin reddine, ... ....

Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2000/1019 Esas sayılı dosyasında ise davanın kabulü ile davalılar adına kayıtlı bağımsız bölümlerin tapu kayıtlarının davacının hissesi oranında iptaline, ... .... Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2002/774 Esas sayılı dosyasında ise davanın kabulü ile sözleşmenin geriye etkili olarak feshine karar verilmiştir.

Karar, davacı ... vekili ve davalılar-birleşen davanın davalıları ... ve ... vekili ile diğer davalı ... vekilince temyiz edilmiştir.

...-Dosyadaki yazılara, mahkemece uyulan bozma kararı doğrultusunda inceleme yapılıp hüküm verilmiş olmasına, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına, bozmanın kapsamı dışında kesinleşmiş olan yönlere ilişkin temyiz itirazları incelenemeyeceğine göre, davalı ... vekilinin tüm, davacı ... vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

...-Davacı ... vekili ile birleşen ... .... Asliye Hukuk Mahkemesi'nin davacıları (birleşen ... .... Asliye Hukuk Mahkemesi'nin davalıları) olan ... ve ... vekilinin temyiz itirazlarına gelince;

Mahkemece, hükmüne uyulan ... .... Hukuk Dairesi'nin 07.03.2011 gün 2010/646 Esas 2011/1336 Karar sayılı bozma ilamının gerekleri yerine getirilmeden karar verilmiştir. Dosya kapsamına göre, davacı arsa sahibi ...'un sözleşme tarihleri itibariyle 120/841 pay sahibi olduğu anlaşılmaktadır. Daha sonra taşınmazda kat irtifakı tesis edilmiş olup, bu işleme göre dava konusu bağımsız bölümlerden ... numaralı bağımsız bölüme 46/841, ... numaralı bağımsız bölüme .../841, ... numaralı bağımsız bölüme 46/841 ve ... numaralı bağımsız bölüme ise 46/841 pay tahsis edilmiştir.

Bu durumda, mahkemece tapu müdürlüğünden dava konusu taşınmazın tüm tedavülleri ile tapu kaydının celbedilip, tapu kayıtları konusunda uzman bilirkişi veya bilirkişi kurulundan rapor alınarak, davacı ... tarafından sözleşme nedeni ile devredilen paylar belirlenerek bu oran dahilinde ve devredilen payı geçmemek üzere tüm bağımsız bölümlerde davacının talep edebileceği kat irtifakı payının bağımsız bölüm esası ile tespit ettirilerek, buna göre bir hükme varılması gerekirken, anılan hususlar gözardı edilerek infazı kabil olmayan şekilde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırı olduğu gibi, bağımsız bölümlerin kat irtifak payları nazara alınmadan davacının sözleşme tarihindeki payının tümü üzerinden karar verilmesinde de ayrıca isabet görülmemiştir.

Bunun yanında, asıl davada davacı ...'un davalılardan ...hakkındaki davası kabul edildiği halde, kısmen kabul edilmiş gibi değerlendirilip, anılan davalı lehine vekalet ücreti ve masrafa hükmedilmesi de doğru değildir.