Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2016/697 K.2018/2581

......

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalının vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, davalının kooperatif üyesi olduğunu, kooperatife olan üyelik aidat ve ara ödemelerine dayalı borcu ve genel kurul kararı gereği işleyen %5 gecikme faizi borcu nedeniyle 13.03.2012 tarihinde aleyhine ilamsız icra takibi başlatıldığını, davalı borçlunun borca kısmen itiraz ettiğini, yapılan itiraz üzerine takibin durdurulduğunu, itirazın haksız olduğunu ileri sürerek, itirazın iptali ile davalı aleyhine %20 ' den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı, kooperatife olan borcundan mahsup edilmek üzere kiracısı tarafından 2010 yılında ATM' den 5.900,00 TL ve 6.900,00 TL yatırıldığını bu miktarın borcundan mahsup edilmeden bu miktar üzerinden %5 gecikme faizi uygulandığını, faiz oranının fahiş olduğunu, 07.10.2012 tarihli genel kurulda ana paranın ödenmesi koşuluyla gecikme faizinin %1 olarak yeniden hesaplandığını savunarak davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece iddia, savunma, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre, davalı tarafın davacı kooperatifin üyesi olduğu, davalının ödeme iddiasının ispatlayamadığı, uygulanan faizin genel kurul kararı ile belirlendiğini ve genel kurul kararlarının iptalinin mümkün olmadığı gerekçesi ile davanın kabulü ile alacak likit olduğu için %20 oranında icra inkar tazminatına karar verilmiştir.

Kararı davalı temyiz etmiştir.

1- Dava, kooperatif aidat alacağının tahsiline ilişkin takibe vaki itirazın iptali talebine ilişkindir. mahkemece davanın kabulüne ve takibin devamına karar verildiği anlaşılmıştır. TBK'nın 120. maddesi ve Borçlar Kanunu'nun uygulanmasına dair 6101 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunu'nun 7. maddesi yollaması ile somut olayda da uygulanması gereken 6098 sayılı TBK'nın 120/2. maddesinde akdi ilişkilerde istenebilecek temerrüt faizinin üst sınırının düzenlendiği, mahkemece söz konusu düzenlemeye göre işlemiş ve işleyecek faizin belirtilen üst sınırı aşmayacak şekilde hesaplanması hususu gözden kaçırılarak karar verilmesinde isabet görülmemiştir.

2- Davanın kısmen itiraz davası olduğu ve itiraz edilen miktar üzerinden icra inkar tazminatı verilmesi gerektiği halde tüm miktar üzerinden icra inkar tazminatı, vekalet ücreti ve yargılama giderine hükmedilmesi doğru olmamıştır.

3- Davalı taraf, kooperatif kayıtlarında da yer alan 5.900,00TL ile 6.900,00TL ödemenin davalının kiracısı tarafından, davalı adına yapıldığını savunmuştur. Bu belirtilen ödemenin kooperatif tarafından kimin ödediği ispatlanamadığı gibi davalının iddiasının aksine kooperatifçe başka üye tarafından yatırıldığı da ispatlanamadığından, davalı tarafça yatırıldığı kabul edilerek karar verilmesi gerekirken, yukarıda açıklandığı şekilde karar verilmesi doğru olmamış, bozmayı gerektirmiştir.

.../...

S.2