Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2010/8908 K.2011/1724

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanık hakkında, kendiliğinden hak alma suçundan hüküm kurulurken, 765 sayılı TCK.nun 59/2. maddesi uyarınca cezada 1/6 yerine 1/2 oranında indirim yapılması ve aynı Yasanın 81/1. maddesinin uygulanmaması suretiyle noksan ceza tayini karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Sanık müdafiinin sair, o yer C.Savcısının ise noksan araştırmaya ilişkin temyiz itirazları yerinde görülmediğinden REDDİNE, ancak;

1 - Sanık hakkında kendiliğinden hak alma suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün temyiz incelenmesinde;

a-) Sanık, fiilen paylaşım sonucu kendisine düşen alana mağdurun yol yapmak istediğini savunmuş olmasına göre; sanığın eyleminin, suça eksik kalkışma aşamasında kalıp kalmadığı tartışılmadan hüküm kurulması,

b-) İddianamede tatbiki istenilen 765 sayılı TCK.nun 61. maddesinin ek savunma hakkı verilmeden uygulanmaması suretiyle CMK.nun 226. maddesine aykırılık yapılması,

c-) 647 sayılı Yasanın 4. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilirken, yasal ve yeterli gerekçe gösterilmesi gereğine uyulmaması,

2- Sanık hakkında yaralama suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün temyiz incelenmesinde;

a- )765 sayılı TCK.nun 29. maddesine aykırı olarak, aynı Yasanın 81. maddesinin 51 ve 59/2. maddelerinden önce uygulanması,

b- )765 sayılı TCK.nun 81. maddesi uygulanırken, gerekçe gösterilmeden cezanın en üst oranda artırılması,

3 - Sanık hakkında 6136 Sayılı Yasaya Muhalefet suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün temyiz incelenmesinde

Sanığın tekerrüre esas sabıkasının olduğu nazara alınarak lehe olan yasanın tesbiti amacıyla bir karşılaştırma ve değerlendirme yapılması, yapılacak karşılaştırma ve değerlendirmenin 5252 sayılı yasanın 9/3. Maddesi uyarınca denetime olanak verecek ve ayrıntılı şekilde ayrı ayrı hüküm kurulmak suretiyle gerçekleştirilerek sanığın lehine olduğu ortaya çıkan yasa hükümlerine göre bir karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,