Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2011/7741 K.2012/34936

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1) Sanığın mağduru hem kemik kırığı hem de yüzünde sabit iz kalacak şekilde yaraladığının doktor raporu ile belirlendiği, sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 44. maddesi gereğince yalnızca daha ağır neticesi olan 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 86/3-e ve 87/1-d-son maddeleri uygulanarak ceza tayini gerekirken yaralanma sırasında kemik kırığı da meydana geldiğinden bahisle ayrıca 5237 sayılı TCK'nin 87/3 maddesi uygulanarak sanığa fazla ceza tayini,

2) Sanığın adli sicil kaydında bulunan ve tekerrüre esas alınan hüküm, halen yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 305. maddesine göre kesin olan mahkumiyetlerin tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeden sanığın cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafii ve üst Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları yerinde görüldüğünden 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 5237 sayılı TCK'nin 87/3, 29,

62 ve 58. maddelerinin uygulanması ile ilgili e,f,g ve 2-a bentlerinin hükümden çıkartılarak yerine "sanığın eylemini mağdurun kışkırtma teşkil eden eylem ve sözlerinin etkisi ile haksız tahrik altında suç işlediği kabul edilerek verilen cezadan 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesi gereğince ½ oranında indirim yapılarak sanığın 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,