Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2015/19534 K.2015/35103

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1) Sanığın 5237 sayılı TCK'nin 86/3 maddesi kapsamında bir eyleminin bulunmadığı, bu itibarla 87/1-son maddesi gereğince sanık hakkında belirlenen cezanın 3 yıldan az olamayacağı gözetilmeden, koşulları oluşmadığı halde 5 yıldan az olamayacağının kabulü ile fazla ceza tayini,

2) Sanığın eylemi neticesinde, katılanın hayati tehlike geçirdiği ve ayrıca sol occipitalde lineer kırığa neden olduğu olayda, fikri içtima kuralları gereğince sanık hakkında hüküm kurulurken, yalnızca en ağır cezayı gerektiren 5237 sayılı TCK'nin 87/1-d-son maddesi gereğince artırım yapılması gerektiği gözetilmeden, TCK'nin 87/3. maddesi gereğince de ayrıca artırım yapılması,

3) Aynı olayda birden fazla nitelikli halin birlikte gerçekleşmesi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nin 61. maddesi gereğince alt sınırdan uzaklaşmak suretiyle ceza tayini gerektiğinin gözetilmemesi,

4) Oluşa ve dosya içeriğine göre, olayda katılandan kaynaklanan haksız fiilin ne olduğu belirtilmeden sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesi gereğince haksız tahrik indirimi yapılması,

5) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinde belirtilen hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Kabule göre de;

6) Sanık hakkında hüküm kurulurken, TCK'nin 62. maddesi gereğince 1/6 oranında indirim yapıldığında, sonuç cezanın "3 yıl 1 ay 15 gün" hapis cezası yerine "2 yıl 13 ay 15 gün" olarak hesaplanması suretiyle eksik ceza tayini,