Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2016/11314 K.2017/6177

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... 25/05/2011 günlü oturumda, sanık ... ise 16/01/2013 günlü oturumda müdafii istemediklerini bildirmiş olmalarına karşın kovuşturmada zorunlu müdafii tarafından temsil olundukları anlaşılmakla bu husus sanık ve suça sürüklenen çocuklar lehine olmakla tebliğnamenin ret düşüncesine iştirak edilmemiştir.

1) Adli tıp kriterleri açısından kemik kırıklarının hayat fonksiyonlarına etkisinin hafif (1) ile ağır (6) derece şeklinde sınıflandırılması ve 5237 sayılı TCK'nin 87/3.maddesinde kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisine göre cezanın en fazla (1/2) oranında artırılması öngörülmüş olması karşısında, müştekinin adli raporunda vücudundaki kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisinin orta (2) derece olduğunun belirtilmesine karşın, TCK'nin 3. maddesine göre orantılılık ilkesine aykırı olacak şekilde ve hükmolunan ceza üzerinden oran gösterilmeksizin bir yıl artırım yapılması suretiyle sanık ve suça sürüklenen çocuklar hakkında fazla ceza verilmesi,

2) 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 53/4. maddesinde yer alan “Kısa süreli hapis cezası ertelenmiş veya fiili işlediği sırada on sekiz yaşını doldurmamış olan kişiler hakkında birinci fıkra hükmü uygulanmaz” hükmüne aykırı olarak, fiili işlediği sırada 18 yaşından doldurmamış olan suça sürüklenen çocuklar hakkında aynı Kanun’un 53/1. maddesinde belirtilen hak yoksunluklarına hükmedilmesi,

3) Sanık ... yönünden, Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,