Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2016/13587 K.2017/7275

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

1) Katılan ...'de tespit edilen sol radius distal uç kırığının hayat fonksiyonlarına etkisinin olmadığını belirten ... Devlet Hastanesinin 25.03.2014 tarihli kati raporunun adli tıp kriterlerine uygun olmadığı ve hüküm kurmak için yeterli olmadığı anlaşılmakla, katılanın tüm tedavi evrakları, geçici ve kati raporları temin edilip en yakın adli tıp şube müdürlüğünden katılanın yaralanmasının niteliği hakkında rapor aldırılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken, eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2) Sanığın aksi sabit olmayan savunmasında katılan ...'nin kendisine hakaret ettiğini belirtmesi karşısında, şüpheli kalan bu halden sanığın yararlandırılması gerektiği gözetilmeden, sanık lehine 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükmünün uygulanmaması,

3) Sanığın üzerine atılı katılan ...'ya yönelik 5237 sayılı TCK'nin 125/1. maddesinde düzenlenen hakaret suçunun uzlaşma kapsamında bulunduğu anlaşılmakla; sanık ile katılan arasında 6763 sayılı Kanun ile değişik 5271 sayılı CMK'nin 253. ve 254. maddeleri gereğince uzlaştırma işlemi yapılması için dosyanın uzlaştırma bürosuna gönderilmesi, uzlaştırma girişiminin başarısızlıkla sonuçlanması halinde yargılamaya devamla hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,

Kabule göre de;

4) 5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesindeki, kasten yaralamanın vücutta kemik kırılmasına veya çıkığına neden olması halinde, TCK'nin 86/1. maddesine göre belirlenen cezanın, kırık veya çıkığın hayat fonksiyonlarındaki etkisine göre yarısına kadar artırılacağına dair düzenleme karşısında, katılan ...'deki kırığın hayat fonksiyonlarına etkisi olmadığı belirtilmesine rağmen, TCK'nin 3. maddesine göre orantılılık ilkesine aykırı olarak sanık hakkında TCK'nin 86/1. maddesine göre belirlenen cezada (1/3) oranında artırım yapılmak suretiyle sanığa fazla ceza verilmesi,

5) Sanık ile katılan ... arasında hakaretin karşılıklı olduğu kabul edildiği halde, sanık hakkında TCK'nin 129/3. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı hususunun tartışılmaması,

6) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas-2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,