Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/10172 K.2018/5204

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Adli sicil kaydına göre tekerrüre esas sabıkası bulunan sanık hakkında, hüküm kurulurken 5237 sayılı TCK'nin 86/2. maddesinde belirlenen seçimlik cezalardan hapis cezası tercih edildikten sonra, bu cezanın TCK'nin 50/2. ve 58/3. maddelerine aykırı olarak adli para cezasına çevrilmesi ve bu itibarla sonuç cezanın türüne göre de, sanık hakkında TCK'nin 58. maddesi gereğince tekerrür hükümlerinin uygulanamaması, aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamış ve bu nedenle de tebliğnamenin bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.

İlk haksız hareketin kimin tarafından yapıldığının belirlenememesi nedeniyle TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasında TCK'nin 3. maddesi uyarınca orantılılık ilkesi dikkate alınarak (1/4) oranında indirim yapılması yerine (1/3) oranında indirim yapılmak suretiyle eksik ceza tayini, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.