Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/11824 K.2018/6870

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine; ancak,

1) Gerekçeli karar başlığında mağdurun adı, soyadı ve açık kimlik bilgilerinin gösterilmemesi suretiyle, 5271 sayılı CMK'nin 232/2-b maddesine aykırı davranılması,

2) Adli Tıp kriterleri açısından kemik çıkıklarının hayat fonksiyonlarına etkisinin hafif (1) ila ağır (6) derece şeklinde sınıflandırılması ve TCK'nin 87/3. maddesinde çıkığın hayat fonksiyonlarına etkisine göre cezanın en fazla (1/2) oranında artırılması öngörülmüş olması karşısında, mağdurun adli raporunda vücudundaki kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisinin hafif (1) derece olduğunun belirtilmesine rağmen, TCK'nin 3. maddesine göre orantılılık ilkesine aykırı olarak sanığın cezasından (¼) oranında fazla artırım yapılması suretiyle sanığa fazla ceza verilmesi,

3) Sanığın savunması ve bir kısım tanık beyanlarına göre; CGK'nun 22.10.2002 tarih 2002/4-238 Esas ve 2002/367 Karar sayılı kararında belirtildiği üzere, ilk haksız hareketin hangi taraftan geldiğinin araştırılması, bu hususun tespit edilememesi durumunda da sanık lehine TCK’nin 29. maddesindeki haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılması gerektiğinin gözetilmemesi,

4) Sanık hakkında TCK’nin 86/1, 86/3-e, 87/3.maddelerine göre belirlenen 1 yıl 10 ay 15 gün hapis cezasından TCK’nin 62. maddesine göre (1/6) oranında indirim yapılırken 1 yıl 6 ay 22 gün hapis cezası yerine hesaplama hatası yapılarak 18 ay 22 gün hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle sanığa eksik ceza verilmesi,

5) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas 2015/85 sayılı Kararı ile TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle, hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,