Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2019/18467 K.2020/2366

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

... ... hakkında tekerrüre esas alınan Bakırköy 13. Asliye Ceza Mahkemesinin 13.05.2009 tarih, 2005/509 Esas ve 2009/404 Karar sayılı ilamına konu 5237 sayılı TCK'nin 141/1. maddesindeki ... suçunun 02.12.2016 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanun'un 34. maddesiyle değişik 5271 sayılı CMK'nin 253. maddesi ve maddeye eklenen fıkraya göre uzlaşma kapsamına alınmış olduğu anlaşılmış ise de, güncel adli sicil kaydına göre tekerrüre esas başka ilamı da bulunan ... hakkında bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden bozma nedeni yapılmamıştır.

... ... hakkında kurulan erteli kısa süreli hapis cezalarına TCK'nin 53. maddesi uygulanmadığından tebliğnamenin bu husustaki bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.

1)... ... hakkında silahla tehdit suçundan kurulan mahkumiyet hükmü ile ... ... hakkında 6136 sayılı Kanuna muhalefet etme suçundan kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz taleplerinin incelenmesinde;

... ... hakkında kurulan hapis cezasına mahkumiyet hükmüne uygulanan 5237 sayılı TCK'nin 53/1. maddesindeki bazı ibareler, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile iptal edilmiş ise de, bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, mahkemenin kovuşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, gösterilen gerekçeye ve uygulamaya göre katılan vekili, ... ve ... müdafiinin yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin isteme uygun ONANMASINA,

2) ... ... hakkında silahla kasten yaralamaya azmettirme ve ... ... hakkında silahla kasten yaralama ve basit kasten yaralama suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz taleplerinin incelenmesinde;

Yerinde görülmeyen diğer temyiz sebeplerinin reddine, ancak;

a) Katılan ...'ün soruşturma aşamasında alınan beyanları, kamera kayıtları, bilirkişi raporu ve ... ...'ın savunmalarına göre, iş yerinde başlayan tartışma üzerine ... ...'ın içeri girdiği, bir süre sonra vatandaşlar tarafından dışarı çıkarılması sonrası, katılan ...'in ... ...'a el kol hareketleri yaparak hakaret ettiği, bunun üzerine ... ...'ın katılan ...'e yumrukla vurduğu ve ardından katılan ...'nin demir çubukla dükkandan çıkarak ... ...'a saldırısı üzerine sanığın ruhsatsız silahını çıkarıp ateşlemek suretiyle katılan ...'ü yaraladığının anlaşılması karşısında, yaralamanın dışarıda ve kavga ortamında ani olarak geliştiği,

... ...'ın azmettirdiğine dair katılanların soyut iddiasından başka delil olmadığı gözetildiğinde, ... ... hakkında atılı suçtan beraat kararı verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,

b) Taraflar arasında yaşanan kavgada, ... ...'ın katılan ...'i agresif tavırları nedeniyle uyarması üzerine, katılan ...'in hakaret ile karşılık verdiği ve sanığın bunun üzerine yumruk atarak katılan ...'i yaraladığı,aynı olayda katılan ...'ün demir sopa ile vurması üzerine, sanığın tabanca ile ateş ederek katılan ...'ü yaraladığı gözetildiğinde, ... hakkında TCK'nin 3. maddesinde düzenlenen orantılılık ilkesi de gözetilerek, TCK'nin 29. maddesine göre haksız tahrik indirimi yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

Kabule göre;

c) Silahla kasten yaralama suçundan kurulan uzun süreli hapis cezası ertelenen ... ... hakkında, hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak TCK'nin 53/1. maddesindeki hak yoksunluklarına Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı iptal kararı da gözetilerek karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

d) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas- 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53/1. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle, hak yoksunlukları yönünden sanığın ...'un hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,