Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/15260 K.2021/954

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 25.04.2017 gün, 2015/1167 Esas ve 2017/247 sayılı kararında belirtildiği üzere, sanığa ek savunma hakkı tanınmadan, iddianamede gösterilmeyen 5237 sayılı TCK'nin 87/1-son maddesinin uygulanması suretiyle Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin (Pelissier ve Sassi/Fransa, No: 25444/94, P. 67, Sadak ve diğerleri/Türkiye No: 29900/96, 29901/96, 29902/96, 29903/96, 17.07.2001) kararlarında belirtildiği üzere, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin “Adil yargılanma hakkı” başlıklı 6. maddesine, Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının “Hak arama hürriyeti” başlıklı 36. maddesine ve CMK’nin 226. maddesine muhalefet edilerek savunma hakkının kısıtlanması,

2) Mağdurun hem yaşamını tehlikeye sokan duruma hem de vücudunda kemik kırığına neden olacak nitelikte yaralandığı olayda, birden fazla nitelikli hal ihlaline neden olan sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesi gereğince temel cezaya hükmedilirken TCK'nin 61. maddesindeki ölçütler ve TCK'nin 3. maddesindeki cezada orantılılık ilkesi gözetilerek sonuç cezaya etkili olacak şekilde alt sınırdan uzaklaşılması gerektiğinin gözetilememesi,

3) Sanığın mağduru TCK'nin 6/1-f maddesi kapsamında silahtan sayılan cisim ile yaraladığının mağdur beyanı ile uyumlu adli rapor içeriğinde belirtilen “vertekste sol pariyatelde 10 cm’lik kesi” şeklindeki bulguyla sabit olduğu halde sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 86/3-e maddesinin uygulanmaması sureti ile eksik ceza tayin edilmesi,

Kabule ve uygulamaya göre de;

4) Sanık hakkında hüküm kurulurken 5237 sayılı TCK’nin 86/1, 87/1-d maddesi uyarınca hükmolunan “3 yıl” hapis cezasından TCK'nin 29. maddesi uyarınca (1/6) oranında indirim yapılırken “2 yıl 3 ay” hapis cezası yerine hesap hatası yapılarak “2 yıl 6 ay” hapis cezasına, buna bağlı olarak devamında TCK’nin 62. maddesi uyarınca (1/6) oranında indirim yapılırken “1 yıl 10 ay 15 gün” hapis cezası yerine hesap hatası yapılarak “2 yıl 6 ay” hapis cezasına hükmedilmesi fazla ceza tayini,